К субсидиарной ответственности

Кого привлекают к «субсидиарке» и как этого можно избежать

Суд может взыскать долги с тех, кто виноват в банкротстве компании, применив субсидиарную ответственность — ответственность учредителей и других лиц по долгам их обанкротившихся предприятий. Поэтому сегодня «субсидиарка» — это головная боль не только предпринимателей, но и руководителей компаний, их заместителей, главных бухгалтеров.

О том, как избежать ответственности за чужие долги, а также кто и за что отвечает по «субсидиарке» «Про бизнесу.» рассказал наш эксперт Александр Жук, директор юридической компании «СПРАВА Консалтинг».

— Судебная практика свидетельствует, что количество дел о субсидиарной ответственности постоянно растет.

Александр Жук
Директор юридической компании «СПРАВА Консалтинг»

Зачем нужна субсидиарная ответственность? Для того, чтобы усилить защиту интересов кредитора. Поэтому следует помнить, что если вы стали чьим-либо поручителем или гарантом, то это автоматически отправляет вас в зону риска.

В этом случае всегда внимательно читайте договор: к примеру, по закону поручитель несет солидарную с основным должником ответственность, но в договоре поручительства может быть прописана и его субсидиарная ответственность.

Какие документы регламентируют субсидиарную ответственность:

Основной документ — Гражданский кодекс. Основания и условия ответственности детализируют:

Закон № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)»
Закон № 2020-XII «О хозяйственных обществах»
Постановление Пленума ВХС № 11 «О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности».

Когда долги одних должны погасить другие

Естественно, в первую очередь взыскание долга возлагается на основного должника (юрлицо), и для привлечения его к ответственности необходимы следующие условия (в совокупности):

1. Основной должник не исполнил свое обязательство.

2. Кредитор предъявил к нему письменное требование.

3. Основной должник отказался удовлетворить требование кредитора, или кредитор не получил от него в поставленный срок ответ на это требование (форма отказа не имеет значения, если она не установлена законодательством или соглашением кредитора с основным должником).

Но если у компании нет средств погасить долги при банкротстве, в котором виноваты определенные лица, то рассчитаться за долги должны именно они. При условии, что их в действиях (бездействии) обязательно должны быть учтены вот эти моменты:

1. Право давать обязательные для юрлица указания или возможности иным образом определять его действия.

2. Совершение ими действий (или бездействие), которые указывают на использование его права из пункта 1.

3. Причинно-следственная связь между пунктом 2 и признанием должника банкротом.

Если субсидиарный должник докажет, что хотя бы один из критериев отсутствует, экономический суд не вправе возложить на него ответственность.Для применения субсидиарной ответственности в процедуре банкротства необходимы два условия:

• Недостаточность имущества организации для погашения долгов
• Наступление банкротства по вине вышеуказанных лиц

На практике чаще всего применяются нормы п. 3 ст. 52 ГК и Закона о банкротстве, по которым субсидиарную ответственность по долгам организации-банкрота несут вот эти лица:

• Собственники имущества организации
• Учредители (участники)
• Другие лица (директора, ИП-управляющий, ликвидатор, председатель ликвидационной комиссии)

Субсидиарная ответственность возлагается и в том случае, если лица, о которых мы писали выше, продали (подарили) свои доли в уставном фонде, вышли из состава учредителей, прекратили трудовые отношения с организацией-должником. Размер доли в уставном фонде не влияет на возможность привлечения к субсидиарной ответственности и на ее размер.

Когда к ответственности привлекается несколько человек, то каждому из них предъявляются требования на всю сумму долга.

Например, при общей сумме долга в 100 тыс. рублей и подаче иска в отношении 3 учредителей и директора, суд вынесет решение о взыскании 100 тыс. рублей с каждого ответчика.

Кого можно обязать платить за основного должника

Законодательством установлено большое количество случаев субсидиарной ответственности, к которой можно привлечь:

• Участников ОДО
• Членов производственных кооперативов по долгам этих юрлиц
• Членов основного общества при его экономической несостоятельности (банкротства) по вине дочернего общества
• Собственников-учредителей по долгам казенных предприятий и учреждений
• Членов ассоциации (союза) по долгам этой ассоциации (союза)
• Гаранта по неисполненным обязательствам должника

К «субсидиарке» также можно привлечь полных товарищей. Поясню, что это участники хозяйственных товариществ, которые занимаются предпринимательством от имени этих товариществ. Сегодня эта организационно-правовая форма практически не используется.

Кто и как может подать иск

Антикризисный управляющий обязан подать иск о привлечении виновных лиц к субсидиарной ответственности по долгам организации-банкрота в каждом деле о банкротстве.

Это делается во всех случаях, даже если, по мнению управляющего, нет оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, или кредиторы высказались против подачи иска. Иначе управляющий может быть отстранен от участия в деле и сам привлечен к ответственности.

Субсидиарная ответственность не применяется, если требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику или бесспорного взыскания средств с основного должника.

Иск может быть предъявлен также:

• Кредиторами, их правопреемниками
• Прокурором
• Налоговыми органами
• КГК и иными контролирующими органами

Иски подаются на весь размер непогашенной задолженности.

Срок привлечения к субсидиарной ответственности — в течение 10-ти лет с момента возбуждения дела о банкротстве.

Права субсидиарного должника

Субсидиарный должник вправе выдвигать против требования кредитора все те возражения, что и основной должник.

Объем его ответственности не может быть больше ответственности основного должника.

Исковая давность по требованию к субсидиарному должнику равна исковой давности по требованию, что вытекает из нарушения основного обязательства.

Прекращение основного обязательства влечет прекращение субсидиарного обязательства.

Предъявление иска только субсидиарному должнику исключается — вторым ответчиком обязательно привлекается основной должник.

Можно ли избежать привлечения к субсидиарной ответственности

Единого эффективного способа, как предотвратить субсидиарную ответственность, не существует.

Но некоторые рекомендации будут полезны тем, кто находится в зоне субсидиарного риска.

1. Учредителям компаний нужно:

• Регулярно присутствовать на общих собраниях в компаниях
• Требовать для ознакомления финансовую отчетность
• Сохранять копии бухгалтерских балансов
• Проводить ежегодный аудит
• При вхождении в состав участников коммерческой организации требовать проведения аудиторской проверки с выдачей письменного заключения
• При утрате бухгалтерских документов предпринимать активные меры для восстановления бухгалтерского учета

Учредителям также нужно отказаться от одобрения (а руководителю — от подписания) сомнительных сделок, к которым можно отнести:

• Сделки с лжепредпринимательскими структурами (их перечень есть в реестре коммерческих организаций и ИП с повышенным риском совершения правонарушений)
• Продажу активов организации по заниженной цене
• Крупные безналичные денежные переводы в пользу нерезидентов по договорам об импорте работ, услуг и результатов интеллектуальной деятельности
• Заведомо невыгодные сделки с аффилированными лицами
• Погашение долгов только «избранным» кредиторам

Если неплатежеспособность компании становится устойчивой, учредитель должен:

1. Потребовать созыва внеочередного общего собрания участников.

2. Поставить на нем вопрос о финансовом оздоровлении организации или подаче в экономический суд заявления должника об экономической несостоятельности (банкротстве).

3. Зафиксировать эту инициативу в протоколе общего собрания, что будет доказательством надлежащего исполнения участником своих обязанностей.

Что делать, если вас привлекли к ответственности

В этом случае можно предпринимать следующие действия.

Поскольку в гражданском праве существует презумпция виновности, то необходимо доказать:

• Отсутствие своей вины в неплатежеспособности компании
• Свою добросовестность и разумность при принятии управленческих решений
• Отсутствие причинно-следственной связи между своими действиями как руководителя (учредителя) и последствиями (устойчивая неплатежеспособность организации)

Учредителю при незначительном размере доли в уставном фонде нужно ссылаться на:

• Невозможность определять решения хозяйственного общества
• Предпринимательский риск как признак предпринимательской деятельности (письмо ВХС № 03−32/36 «О вопросах, связанных с обоснованным производственно-хозяйственным риском»)

И помните, что при субсидиарной ответственности судебный приказ о взыскании с субсидиарного должника выдается только после представления взыскателем доказательств невозможности взыскания всей присужденной суммы с основного должника (ч. 3 ст. 331 ХПК).

Материал предоставлен корпоративным изданием для клиентов ГК «ИРБиС» «Система успеха»

Известно ли вам, что даже если у компании-должника нет имущества, и она признана банкротом, то обязанность выплачивать долги из собственных средств может быть возложена на ее руководителя, а также учредителей (участников)? Законодательство о банкротстве как раз предусматривает возможность привлечения к субсидиарной ответственности лиц, виновных в банкротстве должника. Субсидиарная ответственность контролирующих и должностных лиц по обязательствам должника представляет собой дополнительную ответственность к ответственности компании (основного должника).

В данной статье мы рассмотрим вопросы, связанные с привлечением к ответственности учредителей (участников) и руководителя юридического лица за действия, вызвавшие его банкротство.

Правовое регулирование

Общие нормы о возложении субсидиарной ответственности за доведение юридического лица до банкротства предусмотрены частью первой ГК РФ.

Согласно абз.2 п.3 ст.56 ГК РФ, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц, в случае недостаточности имущества юридического лица, может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Дальнейшее развитие институт субсидиарной ответственности получил в Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее – Закон N 127-ФЗ). Статьей 2 указанного Закона введено понятие «контролирующих лиц»:

контролирующее должника лицо — лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем два года до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом (в частности, контролирующим должника лицом могут быть признаны члены ликвидационной комиссии, лицо, которое в силу полномочия, основанного на доверенности, нормативном правовом акте, специального полномочия могло совершать сделки от имени должника, лицо, которое имело право распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью).Из смысла п.4 ст. 10 Закона N 127-ФЗ следует, что контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей.

Аналогичные правовые нормы о привлечении к субсидиарной ответственности учредителей (участников, собственников) хозяйственных обществ, государственных и муниципальных предприятий за доведение юридических лиц до банкротства содержатся в ч.3 ст.3 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» N 14-ФЗ от 08.02.1998, п.3 ст.3 Федерального закона «Об акционерных обществах» N 208-ФЗ от 26.12.1995, п.2 ст.7 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» N 161-ФЗ от 14.11.2002.
Условия привлечения к субсидиарной ответственности

Как уже было указано выше, лица, которые, используя свои полномочия определять действия юридического лица, привели его к банкротству, несут субсидиарную ответственность по долгам должника.

«Субсидиарная» означает «дополнительная»: если имущества юридического лица недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, то долги могут быть взысканы из личного имущества руководителя, учредителя.

Для привлечения должностных и контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности мало доказать факт дачи обязательных для исполнения указаний, кроме этого необходимо установить причинно-следственную связь в действиях вышеуказанных лиц и неблагоприятных последствий в виде причинения имущественного вреда интересам кредиторов, то есть невозможности погасить свои долги.
Итак, рассмотрим условия привлечения должностных и контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности.
1) Надлежащий субъект ответственности.
Это лицо, обладающее правом давать обязательные указания либо возможностью иным образом определять действия юридического лица (см., например, Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 14 апреля 2008 года N КГ-А40/2650-08-П).

В соответствии с положениями ГК РФ (абз.2 п.2 ст.56) к субъектам субсидиарной ответственности относятся: учредители (участники), собственники имущества юридического лица и другие лица, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия. Кроме того, п. 5 ст. 10 Закона N 127 — ФЗ прямо относит к числу субъектов ответственности руководителя должника.

2) Факт банкротства юридического лица.
Привлечение должностных или контролирующих должника лиц возможно только после признания юридического лица банкротом, то есть после вступления в законную силу решения арбитражного суда о признании должника банкротом

3) Причинно-следственная связь.
Причинно-следственная связь является обязательным элементом гражданско-правовой ответственности, при этом бремя доказывания возлагается на истца.

Для привлечения к субсидиарной ответственности необходимо доказать, каким образом действия или бездействия должностных, контролирующих лиц должника довели до банкротства. В целях установления причинно-следственной связи между действиями ответчика (субъекта субсидиарной ответственности) и несостоятельностью должника, как правило, используют данные бухгалтерской отчетности, материалы финансового анализа, позволяющие оценить сроки и динамику уменьшения имущества юридического лица. Кроме того, исследуются вопросы того, является ли банкротство непосредственным следствием действий ответчика, или к банкротству привели какие-либо иные причины.
Вопрос доказывания причинно-следственной связи в действиях ответчика по доведению юридического лица до банкротства является наиболее сложным и далеко не всегда удается истцу (см., например, Определение Высшего арбитражного суда РФ от 31 мая 2010 года N ВАС-6431/10; Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 22 марта 2010 года N КГ-А40/1948-10; Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 21 октября 2009 года N Ф03-5354/200).

4) Вина субъектов субсидиарной ответственности в банкротстве должника.
В силу п.4 ст.10 Закона N 127-ФЗ одним из необходимых условий для возложения субсидиарной ответственности по обязательствам должника является вина соответствующего лица в доведении до банкротства (см., например, Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16 июня 2011 года N Ф04-2903/11 по делу N А03-6321/2009; Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 24 мая 2011 года N Ф02-1739/11 по делу N А19-18170/09).

Вина выражается в неисполнении лицом обязанностей принимать должные меры, направленные на соблюдение прав третьих лиц, а также соблюдать должную степень разумности, заботливости и осмотрительности. С целью доказывания вины ответчика по делам о доведении до банкротства выясняются различные обстоятельства, указывающие на умысел или небрежность, допущенные ответчиком при даче указаний должнику, в совершении от его имени сделок или иных юридических действий.
Ответственность руководителя организации-банкрота

В соответствии с положениями Закона N 127-ФЗ специальным субъектом субсидиарной ответственности в деле о банкротстве является руководитель организации-банкрота. Ответственность руководителя предусмотрена за неподачу заявления должника в случаях, установленных ст. 9 Закона N 127 — ФЗ.

Согласно п. 1 ст. 9 Закона N 127-ФЗ руководитель должника или индивидуальный предприниматель обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае если:
— удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами;
— органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;
— органом, уполномоченным собственником имущества должника — унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;
— обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;
— должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества.

В силу п. 2 ст. 9 Закона N 127-ФЗ заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в вышеуказанных случаях не позднее, чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

Кроме того, субсидиарная ответственность руководителя может наступить за нарушение обязательного порядка составления, ведения и хранения документов бухгалтерского учета и отчетности, выразившееся в отсутствии таких документов (или в отсутствии в них необходимых сведений об имуществе и обязательствах должника) либо в искажении их содержания (ст.7 Федерального закона «О бухгалтерском учете» N 129-ФЗ от 21.11.1996).

В отличие от субсидиарной ответственности контролирующих лиц размер ответственности руководителя по этому основанию не может быть уменьшен судом, как допускает п. 4 ст. 10 Закона N 127-ФЗ. Также применительно к данному случаю законодателем сформулирован усеченный состав нарушения, то есть для возложения ответственности достаточно лишь доказать факт отсутствия или искажения документов, содержащих сведения об имуществе должника, и руководитель как специальный субъект по специальной норме будет привлечен к субсидиарной ответственности по всем долгам банкрота.
Субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц

В соответствии с п. 4 ст. 10 Закона N 127-ФЗ установлено, что контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей с момента приостановления расчетов с кредиторами по требованиям о возмещении вреда, причиненного имущественным правам кредиторов в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц, или исполнения текущих обязательств при недостаточности его имущества, составляющего конкурсную массу.

Контролирующие лица признаются солидарными должниками.

Солидарные должники – это лица, которые совместно несут ответственность по всем обязательствам. При этом кредитор имеет право предъявлять требования как к одному из этих лиц, так и сразу ко всем.

Формулировка п. 4 ст. 10 Закона N 127-ФЗ означает, что конкурсный управляющий или кредитор (п. 12 ст. 142 Закона N 127-ФЗ) при недостаточности имущества организации-банкрота для полного удовлетворения требований кредиторов привлекает к ответственности любое лицо или любых лиц, которые признаются контролирующими должника, и привлекает их в любом размере в пределах суммы непогашенной задолженности.

Поскольку в некоторых ситуациях данное положение было бы несправедливым по отношению к указанным лицам, законодатель ввел основания для снижения или освобождения от субсидиарной ответственности конкретного лица, к которому обращены соответствующие требования. Право снижать размер ответственности или совсем освобождать от нее принадлежит суду.

Так, арбитражный суд, установив, что размер вреда, причиненного имущественным интересам кредиторов по вине контролирующего лица, оказался существенно меньше размера обращенных к нему требований, может уменьшить размер ответственности, и контролирующее лицо вообще не подлежит привлечению к субсидиарной ответственности по этим основаниям, если докажет, что действовало в интересах организации-должника добросовестно и разумно. Определять, являются ли конкретные действия, совершенные в интересах должника, разумными и добросовестными, суд будет на свое усмотрение в каждом конкретном случае.

Доказывать наличие оснований для непривлечения к субсидиарной ответственности или уменьшения ее размера, скорее всего, придется самому привлекаемому лицу. Даже если привлекаемый к ответственности не докажет добросовестность и разумность своих действий – это не означает, что его автоматически привлекут к субсидиарной ответственности. Суд также в процессе судебного разбирательства полно и всесторонне исследует все обстоятельства дела и на основании всех представленных доказательств может установить факт невиновности привлекаемого лица и, соответственно, освободит от ответственности контролирующее лицо.
Особенности возложения субсидиарной ответственности по налоговым долгам

Условия возложения субсидиарной ответственности в налоговой сфере несколько отличаются от субсидиарной ответственности в гражданском праве. В налоговых правоотношениях отсутствует волевой элемент, так как основной должник (организация) не имеет денежных средств, необходимых для погашения налоговой задолженности. В гражданских правоотношениях допустима ситуация, когда основной должник имеет финансовые возможности, но отказывается исполнять свои обязательства по каким-то иным причинам.

Согласно п. 2 ст. 49 НК РФ: «Если денежных средств ликвидируемой организации, в том числе полученных от реализации ее имущества, недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена учредителями (участниками) указанной организации в пределах и порядке, которые установлены законодательством РФ».

Таким образом, возможность применения субсидиарной ответственности по налоговым долгам предусмотрена законодательством о налогах и сборах, но в порядке, установленном гражданским законодательством.

В соответствии со ст. 399 ГК РФ до предъявления требований о возложении субсидиарной ответственности кредитор должен предъявить требование к основному должнику.
Кроме того, п. 2 ст. 49 НК РФ, устанавливающий возможность субсидиарной ответственности участников/учредителей по налоговым долгам компании, действует исключительно в случае банкротства юридического лица по вине ее участников. Иных вариантов нет.

Можно определить следующие условия ответственности участников (учредителей) организаций по налоговым долгам:
— ликвидация компании как последствие ее банкротства;
— недостаточность денежных средств компании;
— вина участников в доведении компании до банкротства.

Отсутствие хотя бы одного из условий делает невозможным предъявление налоговым органом требований участникам компании по уплате долгов перед бюджетом. Сложной задачей выступает установление вины участников в банкротстве компании. Участники юридического лица должны действовать с прямым умыслом.

Ликвидация не всегда может быть вызвана несостоятельностью компании. В ст. 61 ГК РФ установлены основания для ликвидации организации. Поэтому в случае если ликвидация компании не является следствием его банкротства, то отсутствуют основания для применения п. 2 ст. 49 НК РФ и взыскания с участников долгов по налогам.
Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности

Пункт 12 ст. 142 Закона N 127-ФЗ дает конкурсным кредиторам и уполномоченным органам возможность самостоятельно требовать привлечения соответствующих лиц к субсидиарной ответственности, если их требования не были удовлетворены за счет конкурсной массы.

Кроме того, Закон N 127-ФЗ предоставляет кредиторам право либо самостоятельно, наравне с конкурсным управляющим, подать такое заявление (п. 12 ст. 142 Закона N 127-ФЗ), либо инициировать его подачу иным образом — путем принятия решения на собрании кредиторов (комитетом кредиторов) о подаче конкурсным управляющим заявления о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих лиц (п. 6 ст. 10 Закона N 127-ФЗ). В обоих случаях данное заявление рассматривается в рамках дела о банкротстве конкретного юридического лица.

Заключение

Законодательство о банкротстве преследует цель погашения задолженности должника перед кредитором. Но на практике чаще всего бывает так, что размер требований кредиторов многократно превышает стоимость имущества должника. При этом, зачастую, невозможность рассчитаться по долгам с кредиторами в деле о банкротстве из-за недостаточности имущества является следствием действий лиц, контролирующих должника.

Для защиты кредиторов законодатель предусмотрел возможность привлечения к дополнительной (субсидиарной) ответственности лиц, виновных в банкротстве должника. В связи с этим хозяйствующим субъектам, отвечающим признакам неплатежеспособности и стоящим на грани банкротства, следует иметь ввиду, что законодательство о банкротстве позволяет кредиторам рассчитывать на удовлетворение своих требований в полном объеме — если не за счет должника-банкрота, то за счет его руководителя или учредителя.

В Гражданском кодексе РФ субсидиарная ответственность регламентируется преимущественно статьей 399. Законоположение предусматривает случаи, когда по обязательствам основного должника привлекается третье лицо. Также Кодекс определяет порядок взыскания и общую процедуру, по которой может действовать кредитор.

Что такое субсидиарная ответственность?

Субсидиарная ответственность — это обязательства, возникающие у третьих лиц ввиду финансовой несостоятельности основного должника. Если таковой не может расплатиться с долгами, к их погашению привлекаются дополнительные должники.

Субсидиарная ответственность может возникнуть в следующих случаях:

• в течение двух лет после преобразования юридического лица в хозяйственное общество или производственный кооператив дополнительным должником может выступать участник или член организации;
• обязательства юридического лица несут участники полного товарищества, а также объединения, основанного на вере;
• владение имуществом казенного предприятия или любого другого учреждения на основе права собственности;
• поручительство за основного должника;
• передача в собственность имущества, числящегося под обременением в виде ренты.

Законодательство предусматривает и некоторые другие случаи, когда наступает субсидиарная ответственность. Основной принцип — покрытие обязательств основного должника за счет привлечения дополнительных.

Правовое регулирование

Основные положения и принципы регулирования субсидиарной ответственности изложены в Гражданском кодексе. Однако статья 399 ГК РФ также предписывает, что соответствующее регламентирование может осуществляться и иными правовыми актами.

С учетом принципов субсидиарной ответственности выделяют ряд областей, в которых данное понятие применяется:

• политическая — в соответствие с ФЗ-95 “О политических партиях”, обязательства связывают партийное имущество и финансовую несостоятельность структурных подразделений;
• гражданско-правовая — по закону об обязательном автостраховании наступает обязательство страховых фирм выплатить компенсацию за ДТП;
• ФЗ-39 “О рынке ценных бумаг” регулирует случаи причинения вреда из-за недостоверной информации.

Принципы таких обязательств могут применяться и в других сферах. Для большинства граждан наиболее распространенными случаями выделяют поручительство при кредитовании, а также отдельные варианты страхования.

Основания для возникновения

Основания для возникновения субсидиарной ответственности регламентированы статьей 399 ГК РФ. Порядок привлечения третьих лиц к обязательствам основного должника предусматривает:

• отказ или неполное удовлетворение требований кредиторов;
• отсутствие ответа на заявленные требования в течение разумного периода.

Порядок наступления субсидиарной ответственности делает обращение к основному должнику обязательным. Только после его отказа или отсутствия ответа кредитор может привлечь третьи лица к выполнению обязательств.

При этом подразумевается, что кредитор не имеет право обращаться к ответственному лицу, если задолженность может быть погашена средствами основного должника в порядке взыскания. Также законодательство предусматривает, что третье лицо, погасившее обязательства основного должника, вправе требовать у него их возмещения.

С учетом принципов субсидиарной ответственности выделяют два вида таких обязательств:

• договорная;
• внедоговорная (статутная).

Первый вид относится к заключенным соглашениям и договорам. По ним соответствующие обязательства наступают в результате совместно формируемых правоотношений. Пример — поручительство при кредитовании или автострахование.

Внедоговорные обязательства возникают на основе статуса и регламентируются законом. К примеру, родители несут субсидиарную ответственность за действия своих несовершеннолетних детей.

Отдельно выделяют обязательства, возникающие в случае доведения компании до банкротства. В данном случае дополнительная ответственность возлагается в процедуре конкурсного производства на арбитражного управляющего.

Субсидиарная и солидарная ответственность

Субсидиарную ответственность необходимо отличать от солидарных обязательств. Таковая подразумевает равенство всех участников перед кредитором. Соответственно за взысканием всей задолженности он может обращаться к любому лицу в произвольном порядке.

Солидарная ответственность появляется обычно в том случае, если присутствует неделимый предмет обязательства. Также солидарность в возмещении формируется при совместном нанесении вреда или иных действиях.

Солидарная и субсидиарная ответственность не исключают друг друга и могут проявляться сразу. К примеру, участники полного товарищества отвечают всем своим имуществом в равной степени и одновременно сохраняют субсидиарную ответственность.

Другой пример — несколько поручителей по кредиту. Изначально кредитор обязан обратиться к основному должнику. Если следует отказ — за погашением обращаются к поручителям. При этом между собой они солидарны, то есть кредитор может обратиться к любому из них за частичным или полным расчетом.

Порядок применения субсидиарной ответственности

При наступлении субсидиарной ответственности в обязательном порядке выделяют основные стороны взыскания:

• кредитор;
• основной должник;
• ответственное лицо.

С учетом данного разграничения, привлечение к субсидиарной ответственности осуществляется по следующему алгоритму действий:

• невыполнение условий договора, возникновение задолженности;
• письменное предъявление претензий к основному должнику со стороны кредитора;
• получение отказа или отсутствие ответа в течение разумного периода;
• предъявление требований на погашение задолженности ответственному лицу.

Лицо, привлеченное по субсидиарной ответственности может погасить задолженность и затем взыскать ее через суд у основного должника. При отказе дело также передается в суд, где основной должник и ответственное лицо становятся ответчиками.

Кто может быть инициатором?

Инициатором привлечения к субсидиарной ответственности может выступать любое физическое или юридическое лицо, перед которым имеются невыполненные обязательства. В этом случае оно получает статус кредитора.

К примеру, при поручительстве по кредиту инициатором может выступать банк. При банкротстве предприятия кредиторов обычно несколько — от компаний до работников самой организации, не получивших своевременный расчет.

Кого можно привлечь?

К субсидиарной ответственности привлекают:

• участника полного товарищества, ставшего членом хозяйственного общества или производственного кооператива в течение 2 лет после реорганизации;
• участника полного товарищества, а также объединения по вере;
• владельца имущества казенного предприятия, а также государственного, муниципального, регионального, автономного или частного учреждения;
• поручителя, принявшего на себя обязательства погасить задолженность;
• собственника, передавшего находящееся в ренте имущество третьему лицу;
• пользователя коммерческой концессии за вред, нанесенный другими ее участниками.

Срок исковой давности

Срок исковой давности, по которой можно привлечь к субсидиарной ответственности, составляет год для общих случаев и три года при банкротстве. Датой отсчета считается предъявление требований к основному должнику.

При этом к субсидиарной ответственности не привлекают:

• руководителя организации при отсутствии его вины;
• в случае нарушения порядка процедуры обращения.

Также подчеркивается, что требование по субсидиарной ответственности не предъявляется после ликвидации юридического лица. Данный случай не зависит от сроков исковой давности.

Последствия для юридического лица

Последствия для юридического лица обычно рассматриваются на примере банкротства. Это обусловлено тем, что если привлеченное ответственное лицо может покрыть задолженность, то добровольно или по исполнительному производству долг погашается.

Основным негативным последствием для юридического лица выделяют возможность кредитора оспорить любые совершенные сделки. Это создает риски как для ответственного лица, так и для его партнеров. Данный принцип относится и к гражданам.

Также в контексте банкротства выделяют сохранение субсидиарной ответственности. Стандартная процедура признания неплатежеспособности предусматривает освобождение от всех задолженностей и прекращение обязательств.

Несмотря на это субсидиарная ответственность остается и после банкротства. Кредитор может предъявить требования погасить обязательства за основного должника. Несмотря на признание неплатежеспособности, субсидиарная задолженность будет сохраняться вплоть до полного ее погашения.

Как сегодня налоговые органы выявляют взаимозависимых лиц

Не так давно Верховный Суд РФ признал, что задолженность по налогам, которая образовалась у юридического лица, можно взыскивать с аффилированных компаний должника. Данное заключение сформулировано в Определении Верховного Суда РФ от 02 ноября 2015 года № 305КГ15-13737. Оно незамедлительно было направлено в ФНС России для использования в деятельности налоговых органов по выявлению и взысканию недоимок по налогам с взаимозависимых (аффилированных) лиц компаний организации-должника (Письмо ФНС России от 18 ноября 2015 года № СА-4-7/20176@ «О направлении и использовании в работе Определения Верховного Суда РФ от 02 ноября 2015 года № 305-КГ15-13737»).

По мнению руководства ФНС России все действия и методы налоговых органов по так называемому «закручиванию гаек» в отношении налогоплательщиков направлено на борьбу с уклонением от уплаты налогов и сборов (выявление недоимок), а также на борьбу с ее злоупотреблением. И не смотря на то, что подходы по выявлению недоимки и привлечению к ответственности весьма разнообразны, все они так или иначе держатся на ограниченной ответственности физических лиц по долгам юридических лиц (организаций). Ведь, по сути, сегодня доходы от коммерческой деятельности той или иной организации получают конкретные лица, участники, акционеры, и в случае выявления долгов по налогам перед бюджетом налоговый орган, как и другие возможные и имеющиеся кредиторы фирмы должника сталкиваются лишь с формально оформленной на бумаге компанией, с такой же фиктивной деятельностью.

Поэтому методы установления фактом взаимозависимости между юридическими лицами должниками сводятся к установлению обстоятельств, которые в совокупности, по мнению налоговых органов, могут свидетельствовать о взаимозависимости, и данные обстоятельства налоговикам надлежит доказывать в суде.

Если обратиться к Налоговому кодексу РФ, взаимозависимость лиц по содержанию пункта 2 статьи 105.1 содержит достаточно признаков, таких как (выдержка из кодекса):

• организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25%;
• физлицо и организация в случае, если такое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25%;
• организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25%;
• организация и лицо, имеющее полномочия по назначению единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров этой организации;
• организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица;
• организации, в которых более 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров составляют одни и те же физлица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ;
• организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
• организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
• организации и (или) физлица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50%;
• физлица в случае, если одно физлицо подчиняется другому лицу по должностному положению;
• физлицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и не полнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

Взаимозависимость лиц также может быть выявлена и подтверждена в результате (по завершении) проверки контролируемых лиц (организаций налогоплательщиков). Решение о проведении такой проверки может быть принято и вынесено не позднее двух лет со дня получения уведомления или извещения. Форма решения о проведении проверки полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами утверждена приказом ФНС России от 26 ноября 2012 г. № ММВ-7-13/907.

Согласно пункта 4 «Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением отдельных положений раздела 5.1 и статьи 269 Налогового кодекса РФ» утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ от 16 февраля 2017 года суд вправе признать лица взаимозависимыми для целей налогообложения в случаях, не указанных в пункте 2 статьи 105.1 Налогового кодекса РФ, если у контрагента налогоплательщика (взаимозависимых лиц контрагента) имелась возможность оказывать влияние на принимаемые налогоплательщиком решения в сфере его финансово-хозяйственной деятельности, целью которой является получение налоговой выгоды.

Доказывание взаимозависимости налогоплательщиков

Инспекторы в качестве доказывания взаимозависимости юридических лиц указывают, что организация, у которой имелась недоимка по налогам, с целью уклонения от исполнения обязанности по их уплате воспользовалась иным юридическим лицом. Означает ли это, что регистрация новой компании (ООО) и есть тот законный способ уклонения от уплаты налогов в бюджет страны? Конечно же, нет. Фактически уклоняющаяся организация перевела свою фактическую деятельность на другую организацию. По мнению налоговиков, такое действие выражалось в переводе большей части активов, сотрудников и действующих договоров на другое юридическое лицо. Налоговики при этом выявляют факт взаимозависимости и аффилированности этих двух организаций. В качестве основного доказательства налоговые инспекторы используют данные о том, что обе организации имеют общего учредителя и одного и того же директора, у которых совпадают фактические адреса и контактные телефоны, а также интернет-сайты и вид деятельности.

По мнению налогового органа, наличие признаков взаимозависимости между прежней (брошенной с долгами) и новой компаниями может подтверждаться совокупностью следующих обстоятельств:

• регистрация новой компании в период проведения выездной налоговой проверки в отношении прежней компании;
• совпадение фактических адресов обеих компаний, контактных телефонов, сайтов, вида деятельности;
• уменьшение активов проверяемой компании-должника с момента начала проведения выездной налоговой проверки в отношении нее;
• перезаключение договоров с покупателями товаров, работ или услуг прежней компании на новую, всевозможные схемы уступки прав требований, передачи прав и обязанностей, письма покупателей о расторжении в одностороннем порядке договоров с прежней компанией, и заключение в тот же день или в непродолжительный после расторжения период новых аналогичных договоров с новой компанией;
• переход всех сотрудников прежней компании в новую компанию, в том же количестве и штатном составе, изменение штатных расписаний и пр.;
• перечисление выручки в адрес новой компании за реализацию товаров, работ или услуг лицами, перечислявшими до этого выручку в адрес прежней компании;
• передача прежней компанией новой средств индивидуализации товаров, работ, услуг или предприятия.

Подобные обстоятельства свидетельствуют о взаимозависимости обеих компаний и согласованности их действий по неисполнению налоговых обязательств компанией-должником. Все вышеперечисленные признаки в силу подп. 2 п. 2 ст. 45 Налогового кодекса РФ служат поводом для выявления и основанием для взыскания с взаимозависимой организации недоимки, числящейся за компанией-должником (прежней компанией).

В качестве примеров по способам доказывания налоговыми органами аффилированности и взаимозависимости компаний налогоплательщиков приведем ряд определений вышестоящих судов и решений судов первой инстанции:

1. Определение Верховного Суда РФ от 14 сентября 2015 года № 306-КГ15-10508.

В рассматриваемом деле налогоплательщик зарегистрировал новое юридическое лицо буквально перед началом выездной налоговой проверки этого налогоплательщика. Название нового юридического лица совпадало с прежним названием, род деятельности также совпадал. Был создан и разработан аналогичный сайт в сети интернет, на котором были размещены сведения о текущей деятельности и показателях прошедших годов, в период которых эта компания еще даже не существовала. Более того, интернет-сайт новой компании с аналогичным наименованием содержал сведения об объектах строительства, осуществляемых прежним налогоплательщиком-должником и т.п. Налогоплательщик перевел всех сотрудников в новое общество, которое в свою очередь предоставило сведениях о доходах физ.лиц в налоговый орган за год, в котором эти самые сотрудники работали в компании налогоплательщике, и налогоплательщик не предоставлял эти сведения.

В ходе рассмотрения дела судом было установлено, что выручка компании-налогоплательщика от деятельности поступает не налогоплательщику, а в новое общество, созданное им незадолго до начала выездной налоговой проверки, тем самым налогоплательщику не удалось скрыть тот факт, что на момент получения выручки за указанный период новое общество эту деятельность в принципе не осуществляло, так как не было еще зарегистрировано. Руководителем нового общества и компании налогоплательщика являлось одно и то же лицо, которое помимо прочего входило в состав учредителей компании налогоплательщика. В результате суд установил, что налогоплательщик, согласовав свои действия с новым обществом, фактически перевел свою финансово-хозяйственную деятельность на новое общество в целях уклонения от налогообложения. Суд также сделал вывод о взаимозависимости налогоплательщика и нового общества.

1. Определение Верховного Суда РФ от 02 ноября 2015 года № 305-КГ15-13737.

Налоговый орган выступая истцом по данному делу указал, что должник и третье лицо имеют одного и того же учредителя и исполнительного органа (руководителя), у них совпадает фактический адрес местонахождения, контактные телефоны, сайт в интернете, осуществляют один вид деятельности. Помимо указанного налоговый орган сослался на факт перевода активов, сотрудников, действующих заключенных договоров на организацию с целью уклонения от уплаты налогов.

В ходе рассмотрения дела суд установил, что налоговая инспекция доказала все условия, по которым в совокупности задолженность по налогам может быть взыскана с взаимозависимого лица, который по своей сути фактически получил весь бизнес от должника.

1. Решение Арбитражного суда г. Москвы от 28 марта 2016 по делу № А40-571/16-20-3.

Суд установил, что налогоплательщик и общество (третье лицо) являются взаимозависимыми лицами, а налогоплательщик уклонился от уплаты налогов путем перевода активов в новое общество. Выводы суда основаны на выявлении ряда признаков, свидетельствующих о взаимозависимости этих лиц:

• новое общество было зарегистрировано в ЕГРЮЛ буквально через несколько дней после привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, после чего он фактически перевел все активы в другое юридическое лицо;
• переход сотрудников налогоплательщика в общество;
• тождественность вида деятельности;
• перечисление денежных средств на расчетный счет общества за работы, выполненные налогоплательщиком;
• перезаключение обществом договоров с бывшими контрагентами налогоплательщика.

На основании перечисленных обстоятельств суд сделал вывод, что тождественность вида деятельности, перезаключение договоров с контрагентами, перечисление выручки, которая ранее перечислялась налогоплательщику, в отношении которого проводилась налоговая проверка и др. свидетельствуют о наличии признаков взаимозависимости налогоплательщика и общества. В результате, суд пришел к выводу, что изложенные обстоятельства в совокупности свидетельствовали о взаимозависимости налогоплательщика и общества, а также о согласованности их действий по неисполнению налоговых обязательств налогоплательщиком посредством заключения новых договоров с теми же контрагентами.

1. Постановление АС Поволжского округа от 04.07.2016 N Ф06-10110/2016 по делу N А06-6687/2015.

В этом споре налоговой инспекции удалось взыскать недоимку по налогам с юридического лица, доказав его взаимозависимость с другой компанией, недоплатившей налоги. Интересен тот факт, что учредителем взаимозависимого юридического лица являлась супруга учредителя второй компании. По мнению самого юридического лица, действия налоговиков были неправомерны, так как на момент рассмотрения данного дела сам налогоплательщик должник был ликвидирован и расчеты с бюджетом уже были завершены, а равно, выявленную недоимку нельзя взыскать с другого лица, ведь в соответствии со статьей 44 Налогового кодекса РФ обязанность по уплате налогов прекращается одновременно с ликвидацией налогоплательщика после проведения всех расчетов с бюджетом в соответствии со статьей 49 Налогового кодекса РФ.

Суд поддержал довод о том, что предоставление приоритета п. 3 ст. 44 НК РФ перед правилами пп. 2 п. 2 ст. 45 Налогового кодекса РФ позволит налогоплательщикам, переводящим всю хозяйственную деятельность на свою взаимозависимую компанию, ликвидироваться вместе со своими налоговыми обязанностями без каких-либо неблагоприятных последствий.

Взаимозависимость между обществом и налогоплательщиком и направленность ликвидации налогоплательщика на уклонение от уплаты налогов были подтверждены все теме же признаками:

• общество зарегистрировано в ЕГРЮЛ практически сразу после принятия налоговым органом решения по результатам проведенной выездной налоговой проверки в отношении налогоплательщика должника;
• учредителем общества являлась супруга учредителя и руководителя налогоплательщика;
• перевод сотрудников, передача имущества в общество;
• поступление денежных средств по договорам от основных заказчиков налогоплательщика на счет общества;
• передача обществу договоров, ранее заключенных налогоплательщиком.

На основании совокупности установленных обстоятельств и доказательств по делу суды пришли к выводу о взаимозависимости общества и ликвидированного налогоплательщика, а также согласованности их действий по неисполнению налоговых обязательств налогоплательщика путем уступки права требования вновь созданному для этих целей юридическому лицу — обществу, что в силу пп. 2 п. 2 ст. 45 Налогового кодекса РФ является основанием для взыскания с взаимозависимой организации — общества соответствующей недоимки, числящейся за налогоплательщиком.

Таких примеров только за прошедший год можно приводить огромное количество, в каждом из которых налоговой инспекции удается доказать правомерность взыскания недоимок по налогам с взаимозависимых лиц и привлекать к налоговой ответственности недобросовестных налогоплательщиков (см. также Постановление Четырнадцатого Арбитражного Апелляционного Суда от 31.03.2016 по делу № А13-4283/2015, Постановление АС Уральского округа от 03.02.2016 N Ф09-11058/15).

В итоге, несмотря на спектр методов и способов выявления налоговыми органами взаимозависимости лиц и компаний налогоплательщиков, у последнего есть шанс отстоять свои права в суде, однако если факт не уплаты (недоимки) налогов в бюджет присутствует, налоговый орган выявит недобросовестного налогоплательщика, более того взыщет недоимку с его взаимозависимого лица.

Основания, способы, и этапы начисления налогов зависимым лицам

Для целей налогообложения все взаимозависимые лица с 2015 года проверяются налоговыми органами с использованием нескольких методов определения доходов:

• сравнение рыночных цен;
• сравнение стоимости последующей реализации;
• сопоставление рентабельности;
• распределение доходов;
• распределение расходов (затратный метод).

С позиции Верховного Суда РФ схема взыскания доначислений по налоговым проверкам выглядит следующим образом: если организация в судебном порядке не обжаловала результаты налоговой проверки, проведенной в отношении нее, или суд поддержал налоговую инспекцию и признал организацию виновной в совершении налогового правонарушения, налоговая инспекция в праве, в случае неуплаты доначислений налогоплательщиком, прибегнуть к процедуре банкротства и самостоятельно заявить о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

Для этого необходимо наличие двух условий:

1. Взаимозависимость компаний, установленная в судебном порядке.

• регистрация новой операционной фирмы в период проведения выездной налоговой проверки существующей проверяемой компании;
• один и тот же учредитель и директор, в том числе участие компаний в уставных капиталах друг друга;
• тождественные фактические адреса, телефоны, электронные адреса, интернет-сайты, виды деятельности, товарный знак и т.п;
• открытые и действующие расчетные счета в одних банках;
• новая компания начинает работать с контрагентами первой операционной компании на неизменных условиях;
• уступка прав по заключенным хозяйственным договорам вновь созданной компании или перезаключение таких договоров на новую компанию и в короткий промежуток времени;
• перевод штатных сотрудников из существующей компании во вновь созданную компанию;
• имущество выводится на зависимую компанию, имеется возможность влияния на принятие решений;
• поступление выручки в адрес новой компании;
• прочие обстоятельства, свидетельствующие о том, что новое общество идентично старой компании.

1. Поступление на счета зависимой компании выручки или имущества должника.

Расторжение договоров и заключение с теми же контрагентами договоров от имени новой организации на аналогичных условиях также соответствует этому условию.

При таких обстоятельствах материнские, дочерние компании, а также формально независимые, но обладающие признаки однородности компании несут ответственность за налогоплательщика уклоняющегося в уплате налогов, штрафов и пеней в полном объеме. Статья 45 Налогового кодекса РФ с 30 ноября 2016 года уже переписали, заменив слово «организации» на «лица». Как следствие, законодатель в один ряд поставил уже и взаимозависимых физических лиц, которые также теперь несут все бремя налоговой ответственности за компанию-неплательщика при выполнении выше перечисленных условий.

Правомерность взыскания налогов с взаимозависмых лиц

На сегодняшний день основным источником поступлений (так называемого пополнения) в бюджет являются налоговые платежи, в том числе взысканные недоимки по налогам выявленные в результате совершения налогоплательщиками налоговых преступлений, уклонения от их уплаты. В связи с этим государство наделяет налоговые органы достаточно обширными правами для достижения главной цели – взыскания налоговых недоимок. В сфере уплаты налогов и сборов просто оставить компанию с имеющимися долгами перед бюджетом государства не возможно, так как теперь налоговые органы вправе в судебном порядке требовать взыскания таких долгов с новых компаний налогоплательщиков должников. Выступая в качестве истца в судебном процессе налоговая заявляет о взаимозависимости лиц и выдвигает требование о взыскании с них недоимок по налогам, штрафов и пеней.

Подпункт 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса РФ предоставляет налоговым органам взыскивать недоимки по налогам в судебном порядке, числящейся более трех месяцев:

• за компаниями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством РФ зависимыми. Недоимка взыскивается с соответствующих основных компаний в случаях, когда на их расчетные счета в банках поступает выручка от деятельности зависимых компаний;
• за компаниями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством РФ основными компаниями. Недоимка взыскивается с зависимых компаний, когда на их расчетные счета в банках поступает выручка от деятельности основных компаний.

Эти положения также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки от деятельности, перевод денежных средств, либо передача или отчуждение имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка (см. абз. 12 подп. 2 п. 2 ст. 45 Налогового кодекса РФ в редакции Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ).

В соответствии с правовой позицией Конституционного суда РФ, изложенной в Определении от 04 декабря 2003 года № 441-О, при рассмотрении дела, относительно законности и обоснованности вынесенного налоговой инспекцией решения о доначислении налогоплательщику налога и пеней, суд вправе признать лица взаимозависимыми и по иным основаниям, не предусмотренным п. 1 ст. 20 Налогового кодекса РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров, работ или услуг.

Обоснованность взыскания с новой компании недоимки компании-должника по налогам, пеням и штрафным санкциям в порядке подпункта 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса РФ ранее уже отмечалась в настоящей статье.

Согласно положениям п. 1 ст. 20 Налогового кодекса РФ взаимозависимые лица – это физические лица или организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. В силу п. 2 указанной статьи суд вправе признать лицо взаимозависимым и по иным основаниям, которые п. 1 ст. 20 Налогового кодекса РФ прямо не предусмотрены, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров, работ или услуг.

В качестве сравнения приведем определение взаимозависимости лиц по смыслу п. 1 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ, согласно которой, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения.

Данный вывод подтверждается разъяснениями Пленума ВАС РФ, изложенными в постановлении от 12 октября 2006 года № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», согласно которым взаимозависимость является таким обстоятельством, которое наряду с другими может быть признано свидетельствующим о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Следовательно, положения ст. 20 Налогового кодекса РФ не содержат указаний на возможность их применения только в целях ст. 40 Налогового кодекса РФ и на наличие каких-либо ограничений применения данной нормы в отношении иных положений налогового законодательства. Таким образом, положения ст. 45 Налогового кодекса РФ (в редакции Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ) в части возможности признания судом лиц иным образом зависимыми, по своей сути не ухудшают положения налогоплательщика, а лишь указывают на сопоставимое право судов закрепленное в ст. 20 Налогового кодекса РФ.

Правовая позиция Конституционного суда РФ, изложенная в Определении от 25 июля 2001 года № 138-О, согласно которой налогоплательщик считается добросовестным, пока иное не будет доказано в установленном порядке. Эта своего рода презумпция невиновности налогоплательщика применяется до тех пор, пока недобросовестность налогоплательщика не доказана, в противном случае закрепленные в налоговом законодательстве гарантии защиты прав и интересов налогоплательщика распространяться на него уже не будут.

В связи с этим всякий раз, когда судом будет установлен факт взаимозависимости и аффилированности компаний, задействованных в процедуре передачи бизнеса, налоговые органы будут поступать аналогичным образом (см. Письмо ФНС России от 18.11.2015 № СА-4-7/20176@).

Данная позиция справедлива по отношению к тем ситуациям, когда у компаний один и тот же учредитель (участник) и руководитель (директор, генеральный директор), тождественный фактический адрес, контактные телефоны, интернет сайт, род деятельности, намеренные действия по выводу активов, имущества, персонала, перезаключение договоров с одной лишь целью – преднамеренного уклонения от исполнения налоговых обязательств (см. Определение Верховного Суда РФ от 02 ноября 2015 года № 305-КГ15-13737).

Ответственность учредителей, участников и директоров

Действующее законодательство РФ содержит большое количество правил, порядков и процедур, за нарушение которых не только сами юридические лица, но также их руководители привлекаются к административной и уголовной ответственности. Не отбили или не выдали кассовый чек покупателю, не уведомили соответствующий контролирующий орган о заключении трудового договора с иностранным гражданином, нарушили срок извещения учредителя компании о внеочередном собрании участников общества, все эти, казалось бы, незначительные нарушения, являются основанием в привлечении компании к административной ответственности с наложением штрафов как на само юридическое лицо, так и на его должностное лицо. Ответственность, предусмотренная КоАП РФ, предполагает наложение штрафов на организации, размеры которых могут быть достаточно большими, или дисквалификация руководителя от занимаемой должности. А последствия привлечения к уголовной ответственности – лишение свободы.

С 2016 года порог привлечения к уголовной ответственности за неуплату налогов значительно вырос. Теперь для физических лиц он составляет до 900 000 руб. и до 5 000 000 руб. для юридических лиц. При этом любая среднестатистическая налоговая проверка в отношении налогоплательщика может стать основанием для возбуждения уголовного дела.

Статья 199.2 Уголовного кодекса РФ предусматривает уголовную ответственность за сокрытие имущества от обращения взыскания на него с целью взыскания неуплаченных налоговых платежей. Собственники компаний, получив на руки решение налоговой инспекции о назначении выездной проверки в отношении них, придумывают различные способы и схемы вывода средств, активов или имущество с целью сокрытия от обращения взыскания. Предметом доказывания по данной статье является факт перечисления денежных средств, отчуждения имущества или направление выручки в обход потенциального недоимщика сразу на поставщиков либо подрядчиков, но в случае, если стоимость перечисления или отчужденного имущества составит от 2 250 000 руб.

За неуплату социальных взносов уголовная ответственность пока не предусмотрена, даже не смотря на то, что действующая редакция Налогового кодекса РФ с изменениями, вступившими в силу с 01.01.2017 года содержит Главу 34 «Страховые взносы», а значит рано или поздно неуплата которых наравне с другими видами обязательных налоговых платежей, станет налоговым преступлением.

Субсидиарная ответственность – это одна из разновидностей гражданской ответственности, возлагаемой на третье лицо как дополнение к ответственности основного должника, когда последний не имеет возможности рассчитаться по имеющейся задолженности перед кредиторами.

А это значит, что размер ответственности собственника бизнеса или взаимозависимого лица равен совокупному размеру всех требований кредиторов, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Круг ответственных лиц:

• учредители (участники), собственники;
• руководители организации (директоры);
• доверительные управляющие акциями общества;
• другие физические лица, формально-юридически не связанные с обществом, но фактически управляющие или осуществлявшие управление обществом в последние перед банкротством 3 года.

Вывод

Суть сводится к одному, что все налогоплательщики, в том числе участники и собственники бизнеса должны работать добросовестно, четко понимая, что спрятаться от долгов по налогам, сборам, пеням и штрафам нельзя.

Создавая новые аффилированные компании, налогоплательщики не избавят себя от обязательств, перевод бизнеса на другое лицо путем новой компании не выход из такой ситуации, потому что налоговые органы теперь вправе взыскивать задолженность с взаимозависимых лиц, выявлять и взыскивать с которых они, как видно из судебной практики, научились.

Помочь защититься от напрасных претензий помогут Доказательства самостоятельности взаимозависимых лиц, а именно то, что они осуществляют различный вид деятельности, в штате которых разный самостоятельный состав работников и работают они с разными контрагентами, вот что сможет защитить налогоплательщиков от претензий фискальных органов (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 09 апреля 2013 года № 15570/12).

Понятие «аффилированные лица» появилось относительно недавно, и уже успело приобрести негативный подтекст. Неудивительно, ведь его очень часто можно встретить в текстах, где речь идет о коррупции, выводе активов, фиктивных сделках, незаконной оптимизации налогов и т.д.

Аффилированные лица – это все лица, которые могут влиять на управленческие решения, принимаемые компанией. Речь идет о заключении крупных сделок, принятии решений об изменении структуры управления бизнесом, стратегии развития компании и т.п.

Давайте разберемся, кто они – аффилированные лица и компании, и как избежать негативных последствий, с ними связанных.

Что значит аффилированные юрлица?

Согласно статье 4 Закона «О конкуренции…» под аффилированными лицами понимаются те компании или сотрудники (а также представители «той же группы», в том числе родственной), которые могут влиять на деятельность организации и принимаемые ее руководящим составом стратегические решения.

Конкретные критерии отнесения к аффилированным структурам мы привели в статье «Аффилированные или взаимозависимые лица». В этой же публикации подробно говорится и об аффилированных связях в группе лиц, которые описывает статья 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ.

Характер аффилированности здесь может быть:

• имущественным;
• договорным;
• организационно-управленческим;
• семейно-правовым;
• смешанным.

Антимонопольное и антикоррупционное законодательство РФ предъявляет свои требования по отношению к сделкам, в которые вступают аффилированные юридические лица.

Одно из них – ведение реестра аффилированных лиц, благодаря которому:

• Снижается риск того, что сделку признают недействительной, например, из-за неодобрения исполнительного коллегиального органа.
• Потенциальный контрагент получает возможность оценить все риски и перспективы будущей сделки. Следовательно, уменьшается опасность того, что данный факт хозяйственной жизни предприятия признают фиктивным из-за наличия в нем заинтересованности и непредоставления партнеру информации о наличии аффилированных отношений в структуре партнерской организации.
• Сохраняются капитал и инвестиции вследствие снижения вероятности вмешательства в работу сторонних организаций.
• Осуществляется антимонопольное регулирование.
• Выполняется норма, предусмотренная приказом Минфина от 29.04.2008 № 48н: юрлицо обязано информировать налоговую о сделках со связанными лицами.

Обязанность вести реестр закреплена в статье 50 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018). Законодательно форма списка не определена. Хранить список необходимо в течение всего периода существования компании, а затем передать архивной организации.

С 21 декабря 2016 года юридические лица обязаны вести списки бенефициарных владельцев (ст. 6.1 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов…»).

Блокировка счета банками по методическим рекомендациям ЦБ РФ 18-МР и 19-МР

Дополнительные признаки аффилированности юридических лиц

Кроме явных признаков аффилированности, перечисленных в упомянутых выше нормативных актах, о зависимости организации и связанного лица можно судить, например, по степени контроля компании в конкретных хозяйственно-экономических обстоятельствах.

В частности, в постановлении Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 разъясняется, кто именно разделит ответственность с непосредственными участниками процедуры банкротства организации:

• Юридическое и физическое лицо, являющиеся исполнительным органом (управляющая компания и ее руководитель – ст. 65.3 ГК РФ) несут солидарную ответственность – пункты 3 и 4 ст. 53.1 ГК РФ, ст. 1080 ГК РФ. Ответственность указана в статьях 61.11 – 61.13, 61.20 Закона «О банкротстве».
• Контролирующим признается лицо, которое имело право «совместно с заинтересованными лицами распоряжаться 50 и более процентами акций» организации, а также более, чем половиной голосов в общем собрании или уставного капитала ООО (п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве). Кроме того, к контролирующим относятся те, кто мог назначать руководителя компании.
• Номинальный руководитель, передавший фактическое управление другому по доверенности или указанию третьего лица, не имевшего соответствующих формальных полномочий, не утрачивает статус контролирующего лица. Указанные обстоятельства не освобождают номинального руководителя от возможности влиять на должника, в частности обеспечивать надлежащую работу системы управления юридическим лицом (п. 3 ст. 53 ГК РФ). Номинальный и фактический руководители несут субсидиарную ответственность.

Читайте по теме:

• Субсидиарная ответственность руководителей и собственников компаний: когда наступает и как избежать
• Ответственность номинального директора 2019

Как доказать аффилированность юридических лиц?

Понятие аффилированности в российском законодательстве остается не до конца раскрытым. Еще в 2012 году на рассмотрение в Госдуму внесли законопроект № 47538-6. В нем авторы пытались подробно раскрыть термин аффилированности и перечислить конкретные схемы участия одного юридического лица в деятельности другого. Более того – один из пунктов проекта предусматривал возможность признания судом аффилированных отношений, несмотря на отсутствие конкретных законодательно предусмотренных признаков, то есть, исходя из фактических обстоятельств дела.

Однако в статью 53.2 Гражданского кодекса РФ до сих пор не внесены изменения, но в современной судебной практике признают возможность наличия прямой и косвенной аффилированности по фактическим основаниям, даже в случае отсутствия правоотношений между организацией и связанными лицами.

Так, из определения Верховного Суда РФ от 15.06.2016 № 308-ЭС16-1475 следует, что наличие аффилированных связей можно доказывать любыми, не запрещенными процессуальным законом средствами. Даже в случае, когда две организации не входят в одну группу лиц, то в качестве доказательств можно использовать следующие обстоятельства:

• у юридических лиц одни и те же дебиторы;
• пересечение основных видов деятельности юридических лиц;
• расходование кредитных средств организации на обеспечение нужд контрагента;
• если продукция одной организации отгружается со склада другой;
• юридические лица выступают взаимными кредиторами и дебиторами;
• обе компании подали заявление о банкротстве по упрощенной процедуре в один день.

Таким образом, ключевым признаком аффилированности являются не взаимоотношения в рамках экономической зависимости, а возможность влиять на принципиальные решения юридического лица, от которых зависит судьба организации.

Кроме того, в судебной практике существуют примеры, когда наличие аффилированной связи ставилось под сомнение даже при наличии явной экономической зависимости. Так, в деле о банкротстве (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2014 № 15АП-19042/2013 по делу № А53-3626/2013) суд пришел к выводу, что о факте принадлежности к одному «производственному комплексу» и наличии зависимости деятельности одной организации от другой не свидетельствуют следующие обстоятельства:

• наличие договорных отношений;
• исполнение полномочий единоличных исполнительных органов покупателя и поставщика одним и тем же лицом;
• аффилированный состав акционеров организаций.

«Исполнение полномочий единоличного исполнительного органа одним лицом … , а также аффилированный состав акционеров заемщика и поручителя не свидетельствуют о том, что указанные лица входят в единый производственный комплекс и производственная деятельность одной организации находится в зависимости от другой…», – говорится в определении.

Таким образом, суд признал наличие формальных признаков аффилированности при отсутствии фактической экономической зависимости. Следовательно, данное понятие может характеризовать правоотношения, основанные на других видах социальной зависимости – например, структурно-организационной.

Какие риски связаны с аффилированными юр лицами?

Как с контрагентами, так и с участниками аффилированных организаций связаны определенные риски. Некоторые из них:

1. Фактические признаки аффилированности все чаще расцениваются контролирующими органами как попытки налоговой оптимизации.

В любой спорной ситуации претензии со стороны налоговых инспекторов и третьих лиц будут предъявляться ко всем участникам группы, в том числе к активодержателям и бенефициарам бизнеса.

Судебная практика

В определении Верховного Суда РФ от 17.10.2017 № 304-КГ17-14572 в деле о налоговом правонарушении в части неверного исчисления основных налогов суд отклонил все доводы налогоплательщика о самостоятельной деятельности каждой из связанных организаций. А в качестве доказательств зависимости к сведению приняли следующие обстоятельства:

• все организации осуществляли один вид деятельности;
• компании находились по одному юридическому адресу, а в своей деятельности использовали одни и те же помещения, материально-техническую базу и кадровый персонал;
• совместно хранили бухгалтерские документы и документы по ведению финансово-хозяйственной деятельности;
• расчетные счета обществ открыты в одном банке;
• правом первой подписи обладали одни и те же лица и пр.

Самые опасные схемы ухода от налогов 2018: ФНС раскрывает схемы уклонения от уплаты налогов

2. Если устав компании разрешает продавать и покупать дочерним и подконтрольным организациям небольшие пакеты акций, контролировать фактические последствия таких действий довольно сложно.

Например, если дочерняя компания приобретет 10% акций компании, в которой материнская организация уже владеет аналогичным пакетом бумаг, основная компания автоматически попадает в список аффилированных лиц приобретенного предприятия.

Громкое «дело Орифлэйм» и его последствия для российских «дочек» иностранных компаний

3. Все чаще звучат предложения при банкротстве организации понижать в очередности любые требования аффилированных кредиторов.

Явное злоупотребление: лицо, которое довело компанию до банкротства, получает возмещение наравне с независимыми кредиторами, которые не имели контроля над должником.

4. Недружественные поглощения при покупке акций компаний-конкурентов.

Например, в случае, когда покупатель, которому не хотят продавать контрольный пакет акций, зарегистрирует на родственника руководителя отдельную организацию, а тот обратится к несговорчивому «продавцу» с соответствующим предложением. Проследить аффилированную связь «продавец» сможет только через отчетность первого покупателя.

Эксперты 1С-WiseAdvice помогут вашей компании разработать эффективную налоговую стратегию, предусматривающую варианты законного снижения налогов в рамках НК РФ. Не обязательно прибегать к помощи аффилированых лиц, чтобы не разоряться на налоги.

Мы сопроводим самые важные для вашего бизнеса сделки и предотвратим финансовые и репутационные потери. У инспекторов не будет ни малейшего шанса откопать в деятельности вашей организации формальные или фактические признаки аффилированности или взаимозависимости.

Если вы решите обелить бизнес, то наши специалисты предложат вам лучший вариант для новой организации бизнеса, предусматривающий минимальную налоговую нагрузку.

Заказать услугу

Субсидиарная ответственность и условия ее возникновения

Ведение бизнеса всегда сопряжено с определенными рисками, которые могут привести к убыткам и, как следствие, к банкротству. На такой случай гражданским правом предусмотрена субсидиарная ответственность, призванная защитить интересы кредитора на случай неисполнения основным должником своих обязанностей.

Как следует понимать субсидиарную ответственность

Если говорить простым языком, то субсидиарная ответственность – это поручительство некоего независимого лица на погашение задолженности, которую не смог выплатить основной должник.

Среди простых граждан данный вид ответственности встречается при заключении договора поручительства в кредитных организациях. Когда заемщику необходимо получить крупную сумму денег, он должен доказать банку, что сможет вернуть полученные средства. С этой целью он назначает поручителей, которые берут на себя дополнительную ответственность по кредиту.

Другим обобщенным примером является ответственность родителей за вред, причиненный их несовершеннолетними детьми в возрасте от 15 до 18 лет, не имеющими имущества для возмещения ущерба. Скажем, если ребенок разбил окно в школе, родители должны будут компенсировать расходы на восстановление испорченного имущества.

Чаще всего субсидиарная ответственность имеет место при финансовой несостоятельности компании, или, другими словами, банкротстве. В результате при неспособности предприятия выполнить обязательства ответственность переходит к его участникам.

Таким образом, под субсидиарной ответственностью понимают вид гражданской ответственности, выраженной в виде исполнения обязательств, прописанных в законе или в договоре. Ее общие правила регулируются ст. 399 ГК РФ, в то время как особенности применения для разных случаев описаны более чем в 15 статьях.

Гражданским правом установлен срок исковой давности в 3 года для субсидиарной ответственности. При банкротстве этот срок отсчитывают со дня вынесения судебного решения о несостоятельности заемщика.

Когда и при каких условиях возникает субсидиарная ответственность

Положения о привлечении к субсидиарной ответственности прописаны преимущественно в гражданском праве, а также в ФЗ «Об ООО» от 08.02.1998 №14-ФЗ и в ФЗ «Об ОАО» от 26.12.1995 №208-ФЗ. Применение данного вида ответственности четко регулируется ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) от 26.10.2002 №127-ФЗ, который после внесенных 05.06.2009 г. изменений существенно расширил перечень лиц, лично отвечающих за состояние дел в компании.

Суть возникновения субсидиарной ответственности заключается в отсутствии исполнения должником своих обязательств. А поскольку долг сохраняется, кредитор вправе потребовать его выплату у поручителя заемщика. Требование к поручителю выдвигается в виде письменного обращения. При отсутствии удовлетворительного результата дело передается в суд.

Общая схема будет иметь следующий вид:

• заемщик не хочет или не может выполнить свои обязательства перед кредитором;
• кредитор направляет должнику соответствующую претензию;
• должник не реагирует на полученную претензию;
• кредитор обращается с требованием к субсидиарному лицу;
• субсидиарное лицо уведомляет об обращении основного должника;
• если поручителю предъявлен иск, ему следует привлечь к делу заемщика.

Однако в некоторых случаях субсидиарная ответственность не возникает. П. 2 ст. 399 ГК РФ определяет для этого два условия:

1. Если к кредитору со стороны заемщика предъявлено встречное требование о выплате долга (еще не истек срок исковой давности). Тогда требования первого могут быть погашены путем зачета его собственного долга.
2. Если кредитор полностью взыскал долг с основного заемщика.

Согласно ст. 56 ГК РФ «Ответственность юридического лица» от 30.11.1994 (ред. 28.03.2017), юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем имеющимся в собственности имуществом, но при этом участник к его обязательствам отношения не имеет. Однако если по вине участника компания обанкротится, то при недостаточности имущества предприятия ответственность за погашение обязательств возлагается именно на него.

После внесения изменений 5 июля 2009 года в закон «О банкротстве» ответственным является, по сути, любое физическое лицо, даже не имеющее с организацией договорных отношений, но осуществляющее или осуществлявшее какое-то время управленческую деятельность не позднее 2 лет до объявления организации банкротом, либо это лицо оказывало прямое влияние на руководство компании для осуществления определенных мероприятий (контролирующее должника лицо). Другими ответственными лицами являются:

• участники;
• генеральный директор;
• члены совета директоров;
• главный бухгалтер;
• собственник имущества должника;
• председатель ликвидационной комиссии.

Однозначно необходимы доказательства вины вышеуказанных лиц в том, что они осуществляли свою деятельность в ущерб фирме с последующим ее банкротством. Виновным может быть один человек или несколько. В последнем случае отвечать они будут совместно. Но независимо от числа привлеченных лиц субсидиарная ответственность наступит, если:

• отсутствует бухгалтерская документация либо ее сведения искажены;
• несостоятельность организации наступила по вине руководящего лица;
• не подано заявление о банкротстве.

Условия и инициаторы привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве

Субсидиарная ответственность возникнет, если:

• судом вынесено решение о несостоятельности организации;
• точно определены суммы долга по каждому из обязательств;
• конкурсная масса сформирована и реализована.

Такой порядок нужен при расчете размера общей задолженности, возлагаемой на субсидиарное лицо, которая определяется вычитанием суммы денежных средств от реализованного имущества из размера совокупных обязательств. Если полученная разница будет отрицательной, значит, субсидиарная ответственность возникнуть не сможет, что соответствует положениям закона «О банкротстве».

Следовательно, все попытки привлечь виновных к ответственности до продажи конкурсной массы считаются преждевременными.

Важно! Инициатором привлечения может выступить любое заинтересованное лицо. Но подавать соответствующий иск имеет право только арбитражный управляющий. Если он этого не сделал, право переходит к кредиторам и ФНС.

Таким образом, схема привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве производится следующим образом:

• Арбитражный управляющий анализирует и выявляет все обстоятельства несостоятельности организации: законность заключенных сделок, состояние финансовой отчетности, сведения о сотрудниках и т.д.
• После выявления всех задолженностей и продажи имущества предприятия конкурсный управляющий может подать исковое заявление с целью привлечения некомпетентных руководителей к ответственности. Также он вправе инициировать проведение экспертизы, выявляющей преднамеренное банкротство.
• Если арбитражный управляющий бездействует или не выявляет обстоятельства банкротства, кредитор имеет право ходатайствовать о проведении экспертизы на выявление обстоятельств, которые дадут ему право подачи иска в арбитражный суд.

Если суд вынес решение о привлечении виновных лиц к субсидиарной ответственности, они будут отвечать всем имуществом. Иных мер наказания за банкротство в России не предусмотрено.

Правительство России стремится повысить устойчивость экономики и надежность имущественного оборота в стране, для чего регулярно пересматривает и уточняет механизмы защиты интересов участников рынка. Так, правовым полем нашей страны предусмотрена субсидиарная ответственность – дополнительная (гарантийная) ответственность третьего лица перед кредиторами на случай ненадлежащего исполнения условий договора основным должником.

Виды субсидиарной ответственности

Обычный человек с понятием субсидиарной ответственности может столкнуться в нескольких ситуациях:

• родителю несовершеннолетнего подростка возрастом от 14 до 18 лет придется покрывать убытки, причинённые ребенком (например, оплатить стоимость порванных библиотечных книг);
• сотруднику, работающему по договору найма в должности директора или главного бухгалтера, стоит помнить о личной ответственности при ликвидации несостоятельной компании за участие в экономических преступлениях: выводе активов, неуплате налогов, фиктивном банкротстве и др.;
• если человек выступает кредитором в деле о банкротстве юридического лица (застройщика или работодателя), то он может подать инициативу о привлечении представителей (руководителя, собственника, главного бухгалтера или аффилированное лицо) к ответственности и вернуть долг.

Субсидиарная ответственность учредителя и директора при банкротстве юридического лица

В общем случае правовой анализ позволяет выделить два типа субсидиарной ответственности в зависимости от основания ее возникновения:

• договорная – возникает по условиям соглашения, подписанного всему участниками сделки;
• законная – вытекает из норм права (Гражданского кодекса и иных актов).

Каким законом регламентируется

Общее понятие и порядок требования субсидиарной ответственности описаны в 399 статье Гражданского кодекса. Статьи 56, 68, 75, 363, 586, 1029 ГК РФ оговаривают возникновение этого вида ответственности между участниками товариществ, а также лицами, связанными договором ренты или коммерческой субконцессии. Вопросы, возникающие в судебной практике при рассмотрении дел этой тематики, дополнительно регулируются в гражданском праве решениями Пленума Верховного Суда.

Справка: Договор коммерческой субконцессии предполагает ситуацию, когда вторичный правообладатель передает другой стороне возможность использовать исключительные права (на товарный знак, технологию и проч.), полученные им на договорной основе от первичного правообладателя. Данный вид правоотношений используется во франчайзинге.

Постановление от 21.12.2017 Пленума Верховного Суда РФ №53

Это решение разъяснило процедуру привлечения собственников, директоров, руководителей и прочих должностных лиц должника к субсидиарной ответственности по долгам предприятия. В разъяснениях прямо указано на презумпцию вины должностных лиц, чья деятельность (бездействие) привела к банкротству. Теперь ответственные лица должны самостоятельно доказывать перед судом, что их решения не были направлены на обналичивание денежных средств, вывод активов и предпринимались в пределах обычного коммерческого риска.

Когда возникает

Кредитор получает право требовать погашения задолженности от лица, выступающего гарантом по сделке и несущего субсидиарную ответственность, при совпадении следующих условий:

• основной заемщик отказался выполнить свои обязательства и не вернул долг;
• у заемщика нет встречных требований кредитору, подходящих для взаимозачета;
• заемщик не отвечает на письменное требование погасить долг;
• кредитор выставил требование о погашении задолженности субсидиарному должнику (гаранту);
• гарант письменно уведомляет основного должника о предъявленных к нему требованиях.

Если дело решается через суд, субсидиарный должник обязан привлечь к делу основного должника для того, чтобы после исполнения обязательств иметь право требовать с него возмещение убытков.

Кто может быть субсидиарным должником

В Гражданском кодексе перечислены лица, несущие субсидиарную ответственность по обязательствам третьих лиц:

• Собственник бюджетного учреждения, казенного предприятия отвечает своим имуществом перед контрагентами, в случае, если денег, находящихся в распоряжении у этого учреждения (предприятия), недостаточно для расчёта (речь идет о государственных бюджетных учреждениях).
• Участник полного товарищества или товарищества на вере согласно принятым им договором участвует в коммерческой деятельности компании и отвечает личными средствами за ее эффективность. Субсидиарная ответственность сохраняется даже в случае реорганизации товарищества в иную правовую форму (в течение 2 лет).
• Поручитель по кредиту, если эта мера гарантии прямо прописана в договоре.
• Родитель (опекун) подростка (14–18 лет).
• Плательщик ренты, передавший в собственность третьему лицу имущество, приобретенное им по договору ренты, выступает в качестве гаранта по платежам в пользу получателя.
• Вторичный правообладатель гарантирует возмещение вреда, причиненного первичному правообладателю деятельностью вторичных пользователей.
• Контролирующие должника лица предприятия, умышленно подведшие организацию к ликвидации или банкротству.

Остановимся подробнее на понятии контролирующего должника лица (КДЛ), чтобы однозначно определить, кого можно привлечь к ответственности при ликвидации ооо.

Кто является контролирующим должника лицом

Выявление КДЛ служит механизмом защиты интересов кредиторов в случаях, когда собственных активов компании недостаточно для погашения долгов перед контрагентами. В роли КДЛ предполагаются лица, имеющие возможность принимать решения о совершении ключевых коммерческих сделок предприятия-должника. Такая возможность может быть предоставлена данным лицам, как прямая функциональная обязанность, достигаться вследствие родственного и свойственного влияния на руководство или принуждения к определенным действиям. Суд вправе самостоятельно определить круг контролирующих должника лиц на основе факта получения значительной выгоды от подставных сделок с компанией-должником.

Недоимка в первую очередь будет взыскана с учредителей, руководства (гендиректор, совет директоров) и главного бухгалтера, если они не докажут легитимность и коммерческую обоснованность своих действий перед судом.

Учредители и директор

При оценке управленческих действий учредителей и директоров компании суд принимает во внимание структурную и финансовую обособленность юридического лица, как участника свободных рыночных отношений. Обычные управленческие ошибки, повлекшие снижение прибыли и платежеспособности фирмы, не могут быть расценены, как повод для наступления субсидиарной ответственности. Однако если в действиях руководства обнаружат признаки сознательного банкротства предприятия, то обязанность по погашению долгов перед кредиторами ляжет на плечи всех заинтересованных контролирующих должника лиц.

К распространенным причинам привлечения руководства компании к ответственности относят:

• умышленное заключение сделок, принесших непоправимые убытки компании;
• невыгодные сделки с сомнительными контрагентами;
• отсутствие подписанных договоров с ключевыми контрагентами;
• единоличное проведение сделок, требующих одобрения совета директоров;
• нарушение сроков подачи заявления о банкротстве, если есть признаки неплатежеспособности предприятия;
• кража документов после увольнения.

Главный бухгалтер

Однозначно главный бухгалтер будет привлечен к субсидиарной ответственности, если при проверке обнаружится отсутствие обязательных бухгалтерских документов или найдены искажения в учетных документах. Другими причинами могут стать:

• нарушения в работе, которые привели к долгам перед ИФНС, ФСС и Пенсионным фондом;
• несвоевременная передача сведений руководству о признаках неплатежеспособности компании.

В судебной практике не редко встречается привлечение третьих лиц к ответственности. Для их привлечения суду требуются показания свидетелей и однозначные доказательства вины. Однако, в случае установления причинно-следственной связи умышленного банкротства предприятия и личного обогащения ответчика, суд может вынести исполнительное решение о взыскании долгов. Круг лиц, которых можно привлечь к ответственности, законодательно не установлен. Это могут быть родственники учредителей, друзья руководителей, бизнес-партнеры – словом все, кто получил незаконную выгоду от ликвидации предприятия.

Банкротство ООО: последствия для директора, учредителя и работников

Что делать, если привлекают

Если вас пытаются привлечь к субсидиарной ответственности, не следует впадать в панику, уходить «в подполье» или переезжать за границу. Рекомендуем придерживаться простого алгоритма:

1. Проверить легитимность требований кредиторов. Например, убедиться, не истек ли срок исковой давности предъявленных требований.
2. Отстаивать свою невиновность. Следует представить факты, подтверждающие вынужденное банкротство, отсутствие умышленных действий по доведению предприятия до кризиса. Настаивать на рациональности проводимой финансовой политики.
3. Если вы являлись наемным работником и выполняли указания руководства, рассмотрите возможность содействия следствию. Оказанная суду помощь в определении конечных выгодоприобретателей, розыске сокрытых активов будет учтена в виде смягчающего обстоятельства при вынесении судебного решения.

Как избежать

Честное и разумное ведение своей предпринимательской деятельности – самый надежный способ избежать субсидиарной ответственности. Выделим основные меры предосторожности, которые помогут сберечь личное имущество акционеров, членов совета директоров, главбуха и других ответственных лиц в случае банкротства юрлица:

• Кропотливо вести бухгалтерский учет, организовать систему хранения документов.
• Избегать заключения сомнительных сделок с аффилированными контрагентами. Разработать внутреннюю политику компании по выбору поставщиков, хранить деловую переписку с обсуждением деталей предстоящего контракта с представителем контрагента.
• Не проводить фиктивные сделки по обналичиванию средств и уклонению от налогов.
• Вовремя поддавать заявление о банкротстве в случае наличия признаком неплатежеспособности и неэффективности антикризисного плана.
• В случае наметившегося банкротства нет смысла выводить активы, распродавая их по заниженным ценам. Цепочка КДЛ все равно будет выявлена во время конкурсного производства.
• Попытаться оспорить требования кредиторов. Предъявить им встречные требования. Помним, что привлечь к субсидиарной ответственности КДЛ нельзя, пока не произведены взаимозачеты между контрагентами.

Cолидарная и субсидиарная ответственность в чем отличие

Обе разновидности ответственности распространены в гражданском праве. Основное различие между ними заключается в порядке предъявления требований к должникам:

	Солидарная ответственность должников	Субсидиарная ответственность должников
Порядок предъявления требований	Кредитор вправе самостоятельно выбирать, кому из должников предъявить требования по уплате взятых обязательств.	Прежде чем предъявить требование к гаранту, кредитор должен попытаться взыскать долг с основного должника.
Разделение меры ответственности между должниками	Все должники равнозначны.	Гарант приобретает обязанность по выплате долга только в случае, если основной должник не может выполнить взятые на себя обязательства.

Важно отметить, что данные виды ответственности не являются взаимоисключающими. Так, совет директоров несет солидарную ответственность перед кредиторами в случае банкротства предприятия и наличия доказательств умышленного сговора КДЛ.

В судебной практике применение субсидиарной ответственности встречается чаще всего в случаях банкротства предприятий. Кредиторы пытаются вернуть долг любым законным способом, ведь получить полное возмещение в результате конкурсного производства обычно невозможно. Дело в том, что предприятие к моменту объявления себя неплатежеспособным, уже не имеет нужных ресурсов, достаточных для полного расчета с контрагентами. Кредиторы стараются доказать умышленное доведение предприятия-должника до кризисного состояния и найти виновное лицо, которое можно привлечь к субсидиарной ответственности.

Условия и инициаторы привлечения при банкротстве

Для привлечения судом к субсидиарной ответственности КДЛ предприятия-должника должно выполняться несколько условий:

• вынесено решение об объявлении предприятия банкротом;
• документально подтверждены суммы задолженности перед каждым кредитором;
• завершено конкурсное производство.

Подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности можно до момента реализации конкурсной массы с целью принятия обеспечительных мер по сохранности имущества КДЛ. Но только в случае, если денежных средств, полученных от реализации конкурсной массы, не хватит для погашения совокупной задолженности, суд сможет возобновить рассмотрение этого заявления и привлечь виновных лиц к ответственности.

Важно: До июля 2017 года подать иск о взыскании долга с КДЛ мог только арбитражный управляющий. Современная редакция ФЗ «О банкротстве» дает такое право любому кредитору, фигурирующему в деле о несостоятельности.

Сформулируем общий порядок привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности:

• Арбитражный управляющий выявляет причины, приведшие предприятие к банкротству путем проверки бухгалтерских документов, коммерческих договоров, кадровых документов и т. д.
• После реализации конкурсной массы, если есть признаки преднамеренного банкротства и установления КДЛ, управляющий может подать соответствующий судебный иск.
• В случае бездействия управляющего после завершения этапа конкурсного производства кредитор имеет право самостоятельно предъявить иск о выявлении аффилированных лиц и привлечении виновного в банкротстве лица к материальной ответственности.

Если судом вынесено положительное решение о привлечении к субсидиарной ответственности отдельных лиц, то виновные будут отвечать по возложенным на них обязательствам всем свободным имуществом. Для исполнения решения привлекается ФССП и задолженность погашается даже в принудительном порядке.

Срок давности

Поправки, внесенные в 2017 в 127-ФЗ «О несостоятельности» внесли ясность в порядок определения начала трехлетнего срока исковой давности, по предъявлению требований к субсидиарному должнику. В соответствии с поправками срок исчисляется со дня, когда истцу стало известно о наличии оснований для подачи заявления, но завершается не позднее трех лет с момента признания несостоятельности должника и десяти лет с момента совершения противоправных действий КДЛ.

Примеры

Для лучшего понимания сути субсидиарной ответственности, рассмотрим реальные примеры ее возникновения.

Пятнадцатилетняя Елена Красильникова незаконно завладела автомобилем, принадлежащим ее отцу, и совершила наезд на ограждение на территории гаражно-строительного кооператива. Ограждение сломалось. Общий совет пайщиков ГСК оценил причиненный Еленой ущерб в 10 тыс. рублей. Отец несовершеннолетней Красильниковой добровольно оплатил ремонт ограждения, внеся внеочередной взнос в размере 10000. Фактически, отец девушки в досудебном порядке принял на себя субсидиарную ответственность, возникшую у него, как у представителя несовершеннолетней.

В настоящее время в судебной практике накопилось достаточно случаев успешного привлечения контролирующих должника лиц к ответственности.

Так, один из бывших владельцев Общества с Ограниченной Ответственностью «Слоны» (респ. Татарстан) был привлечен судом в качестве КДЛ. Дольщики сумели предоставить подтверждения того, что под руководством этого лица компания вывела около 200 млн. рублей в пользу аффилированных компаний. Суд вынес постановление об изъятии всего свободного имущества ответчика и его реализации в пользу дольщиков.

В связи с публикацией в 2017 разъяснений о правомерности привлечения главного бухгалтера к субсидиарной ответственности, эта категория наемных работников стала справедливо опасаться за свою финансовую безопасность. Однако имеющаяся практика подтверждает объективность суда при рассмотрении такого рода дел.

ИФНС Свердловской области подала заявление в суд с требованием признать главбуха Ахмадееву Галину контролирующим должника лицом, ответственным за недоимку налога с ООО «Темп». Суд указал Ахмадеевой на нарушение правил бухгалтерского учета, но признал ее действия ошибкой, а не преднамеренным уходом от уплаты налогов. Ответчик доказал, что выполняла прямые указания руководства и не могла без формального разрешения выполнить перевод средств в налоговую. Суд отказал ИФНС в привлечении Ахмадеевой к субсидиарной ответственности по возмещению недоимки налога с ООО «Темп».

В завершении статьи можно сделать вывод об эффективности субсидиарной ответственности, как дополнительной гарантии защиты интересов добросовестных участников рынка. Изменения, внесенные в Гражданский кодекс и закон о банкротстве, расширили область применения данной гарантийной меры ответственности. Однако имеющаяся законодательная база в должной мере не защищает обычных наемных работников должника, занимающих ключевые должности в компании, от необоснованных притязаний кредиторов. Бухгалтерам, директорам и экономистам следует так выстраивать свою рабочую деятельность, чтобы в случае необходимости суметь подтвердить свою добросовестность.

Фирму довели до банкротства, вывели активы, кредиторы остались с пустыми руками. Подросток разбил стекло, а собственных доходов, чтобы возместить ущерб, у него нет. Заемщик платил-платил по кредиту, а потом перестал. Знакомые ситуации? Чтобы пострадавшие от таких действий могли хоть как-то вернуть потерянное или разрушенное, в законодательстве предусмотрена субсидиарная ответственность. В этой статье поговорим о том, в чем такая ответственность заключается, какая бывает, кто ее несет и как уклониться от необоснованных претензий и не платить за чужие грехи.

Что такое субсидиарная ответственность простыми словами

Субсидиарная ответственность – это обязанность третьего лица возместить остаток задолженности, на который у основного должника не хватило денег. Термин произошел от латинского susidiarus (резервный, вспомогательный) и значение свое сохранил: субсидиарная ответственность – дополнительная, она наступает только тогда, когда основная не может быть выполнена.

Субсидиарная ответственность возникает не по факту просрочки платежей по кредиту или займу, а только при совершении кредитором определенных действий, речь о которых пойдет ниже.

В отношениях по субсидиарной ответственности участвуют три стороны:

1. Основной должник (ОД) – лицо, которое имеет какое-либо обязательство перед кредитором (например, взяло деньги в долг или нанесло материальный ущерб).
2. Кредитор – лицо, имеющее финансовое требование к основному должнику. Например, банк или владелец квартиры, в которой несовершеннолетний хулиган разбил окно.
3. Субсидиарный (дополнительный) должник – лицо, которое будет выполнять обязательство перед кредитором, если ОД не сможет это сделать в полном объеме. Это может быть, например, поручитель по кредиту, правительство региона, выдавшее госгарантии обанкротившемуся впоследствии предприятию или родители несовершеннолетнего, нанесшего материальный ущерб.

Чем регулируется субсидиарная ответственность

Основной документ, устанавливающий права и обязанности участников субсидиарных отношений, – это Гражданский кодекс РФ, статья 399. Здесь написано:

«Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность».

Также в этой статье описывается процедура предъявления требования к поручителю и указывается, в каких случаях кредитор не может требовать возмещения от лица, несущего субсидиарную ответственность.

Такая ответственность регулируется и другими статьями Гражданского кодекса (ст.115, 120, 56, 68, 75, 95, 105, 363, 586, 1029) и иными законодательными актами – в первую очередь, законом №127-ФЗ «О несостоятельности» (банкротстве).

По статье 399 есть обширная судебная практика. Для толкования спорных ситуаций чаще всего используются решения высших судов – например, постановления Пленума Верховного суда РФ от 01.07.1996 № 6, Пленума Верховного арбитражного суда РФ от 01.07.1996 № 8 и Пленума Высшего Арбитражного суда от 22.06.2006 г. № 21 и других.

Когда возникает субсидиарная ответственность

Для этого должно совпасть несколько условий:

• Основной должник отказался платить по кредиту/займу.
• У должника нет встречных требований к кредитору.
• У должника нет имущества или денег, которые могут быть взысканы в счет требования.
• Должник извещен о том, что кредитор будет предъявлять требование к поручителю.

Перед тем, как выполнять обязательства, поручитель также должен известить об этом основного должника, поскольку у плательщика возникает право требовать с основного должника возмещения убытков.

В законодательстве есть перечень лиц, которых можно привлечь в качестве субсидиарных должников. Среди них:

• Собственник казенного предприятия/учреждения, если имущества этой организации не хватает для покрытия долга, – обычно речь идет о государственном или муниципальном органе власти.
• Участник полного товарищества или товарищества на вере.
• Участник полного товарищества, ставший после преобразования организации ее акционером или членом производственного кооператива. Субсидиарная ответственность сохраняется в течение двух лет и охватывает все имущество акционера.
• Поручитель по кредитам физлиц или юрлиц – только в случаях, когда субсидиарная ответственность предусмотрена договором. Например, поручитель в случае неисполнения обязательства должником обязуется внести до 50% задолженности.
• Плательщик ренты, продавший имущество, за которое эта рента платится, третьему лицу. Это третье лицо, в свою очередь, становится основным должником.
• Пользователь коммерческой концессии в случае, если вторичные пользователи нанесли правообладателю вред (предприятие взяло у муниципалитета в концессию водопроводные сети. Наняло субконцессионера – организацию, обслуживающую часть этих сетей. Та свои обязанности не выполнила, произошла утечка воды. Концессионер обязан возместить ущерб, если у субконцессионера не хватит средств).
• Лицо (физическое или юридическое), несущее ответственность за несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет при причинении ущерба чьему-либо имуществу.

Виды субсидиарных обязательств

Есть два вида субсидиарной ответственности:

1. Договорная ответственность. Ее условия устанавливаются договором, который стороны подписывают в процессе сделки. Субсидиарный должник по такому договору независимо от наличия своей вины оплачивает сумму задолженности, которую не смог оплатить ОД.
2. Внедоговорная ответственность. Возникает автоматически в силу закона, если основной должник не может выполнить свои обязательства. Обычно такой вид субсидиарной ответственности используется в процессе банкротства или если ущерб нанесен несовершеннолетним.

Этапы привлечения к субсидиарной ответственности

Приведем последовательность действий, приводящих к возникновению субсидиарной ответственности:

• Этап 1. Кредитор выясняет, что должник не выполняет свои обязательства.
• Этап 2. Кредитор предъявляет письменную претензию (требование) к основному должнику.
• Этап 3. Основной должник сообщает о невозможности исполнения обязательств либо не отвечает в разумный срок (период времени, за который при обычных условиях можно получить сообщение и составить ответ – чаще всего таковым считается 7 рабочих дней).
• Этап 4. Кредитор предъявляет требования к дополнительному должнику.
• Этап 5. Субсидиарный должник оповещает основного о предъявленных кредитором требованиях при помощи специального уведомления заказным письмом по почте, курьером или другим удобным способом (скачать образец уведомления).
• Этап 6. Если субсидиарный должник не согласен с требованиями, он подает в суд, основной должник при этом привлекается как соответчик.
• Этап 7. Остаток невыплаченного долга уплачивается субсидиарным должником добровольно либо взыскивается по решению суда.

Субсидиарная ответственность при банкротстве юридического лица

Банкротство – наиболее значимая сфера приложения субсидиарной ответственности. Поскольку основной должник в этом случае объявляется финансово несостоятельным, получить с него возмещение долгов в полном объеме кредиторам проблематично.

Но если имело место целенаправленное доведение до банкротства, и это удается доказать в суде, виновники несут субсидиарную ответственность и обязаны выплатить оставшиеся суммы долгов банкрота. Причем субсидиарный должник, в отличие от, например, задолжавшего ООО, отвечает не только в границах уставного капитала, но и всем своим имуществом.

На тему банкротства рекомендуем почитать:

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве

Чтобы заставить третьих лиц заплатить долги за обанкротившуюся организацию, необходимо пройти следующие этапы:

• Этап 1. Вынесение решения суда о признании юрлица банкротом.
• Этап 2. Определение размера долговых обязательств по каждому из кредиторов.
• Этап 3. Формирование конкурсной массы (всего имущества банкрота, которое может быть продано с торгов) и ее реализация.
• Этап 4. Если суммы, полученной от продажи имущества, не хватает для погашения долгов, выявляется круг контролирующих должника лиц (КДЛ) – тех, кто влиял на принятие решений, из-за которых фирма пришла к банкротству. Главный признак принадлежности к КДЛ – получение выгоды от экономически ущербных действий руководства фирмы. Например, гендиректор принял решение о продаже активов по очевидно заниженной цене компании, аффилированной с третьим лицом. Это лицо и считается получившим выгоду, а значит, несущим субсидиарную ответственность.
• Этап 5. Привлечение КДЛ к субсидиарной ответственности по решению суда. Сделать это можно в течение трех лет с момента принятия решения о банкротстве юрлица.

Кто может стать субсидиарным ответчиком по долгам ООО

В первую очередь в качестве возможных субсидиарных должников рассматриваются лица, которые имели реальную возможность влиять на управление компанией, на принятие ключевых решений и на финансовые потоки. Среди таких лиц:

• учредители компании;
• участники исполнительных органов компании (гендиректор, исполнительный директор, совет директоров);
• главный бухгалтер;
• владелец имущества (если это не само юрлицо – например, после вывода активов в другую фирму);
• конкурсный управляющий или председатель ликвидационной комиссии.

Особенности привлечения к субсидиарной ответственности руководителя организации

Директор может быть привлечен к субсидиарной ответственности только если конкурсный управляющий или кредиторы через суд докажут, что он целенаправленно совершил одно из следующих действий:

• совершал сделки, принесшие непоправимые убытки;
• заключал соглашения с заведомо сомнительными контрагентами;
• скрывал существенные условия подписанных им договоров либо сами договоры;
• единолично совершал сделки, для которых требуется одобрение, например, совета директоров или учредителя;
• прихватил с собой важные документы организации после увольнения.

Есть несколько признаков того, что директор специально банкротит фирму. Например, если в отчетности компании убытки, а аффилированные фирмы процветают. Или купленное у другой компании имущество тут же сдается ей в аренду по неадекватно низкой цене. Также может оказаться, что компания безнадежно задолжала кредитору, которым по странному совпадению является родственник директора. На управляемый хаос указывает беспорядок с бухучетом и большая задолженность перед налоговой инспекцией.

Ключевой пункт в доказывании вины руководителя компании для привлечения его к субсидиарной ответственности – сознательные действия, наносящие вред экономическому положению фирмы. Обычные ошибки в управлении суд часто трактует в пользу директора и освобождает его от оплаты долгов фирмы.

Пример Типичный пример – решение Арбитражного суда республики Татарстан от 14.08.2017 по делу № А65-1147/2014. Этот процесс тянулся несколько лет. В конце 2014 года обанкротилось ООО “Слоны”. Почти сразу выяснилось, что директор фирмы перед самым банкротством перевел больше 200 миллионов рублей третьим лицам в виде оплаты за фиктивные услуги. Однако поначалу суд отказывался признать руководителя субсидиарным ответчиком, хотя и признал сделки недействительными. В 2017 году по вновь открывшимся обстоятельствам (обанкротилась одна из фирм, которой бывший директор “Слонов” переводил деньги) суд признал действия руководителя ООО “Слоны” ведущими к преднамеренному банкротству и наносящими ущерб компании. Директора признали субсидиарным ответчиком, он обжаловал решение, но проиграл.

Особенности привлечения к субсидиарной ответственности главного бухгалтера

Чтобы главбуха можно было привлечь к ответственности, он должен соответствовать хотя бы одному из нижеприведенных пунктов:

• давал или был вправе давать обязательные к исполнению указания руководству фирмы-должника, в том числе по совершению сделок;
• был членом исполнительного органа компании (например, совета директоров);
• получил выгоду от незаконных действий компании (в том числе от невозврата долга);
• владел или имел право распоряжаться более чем половиной акций/долей/уставного капитала юрлица.

Непосредственной причиной привлечения главного бухгалтера к субсидиарной ответственности могут стать три фактора:

1. Главбух допустил нарушения в своей работе, которые привели к банкротству. Здесь речь идет об ошибках в бухучете и отчетности или утрате бухгалтерских документов.
2. Действия бухгалтера привели к тому, что у фирмы возникли безнадежные долги по налогам и взносам.
3. Главный бухгалтер несвоевременно передал руководству данные о финансовой несостоятельности компании.

Не имеет значения, выполняет свои обязанности главбух на постоянной или временной основе либо на фрилансе. К субсидиарной ответственности может быть привлечен и бухгалтер, получающий зарплату «в конверте», если в суде будет доказана его виновность в доведении организации до банкротства.

Пример В качестве примера можно привести резонансное дело главного бухгалтера ООО “Темп” (Свердловская область) Галины Ахмадеевой (решение Красноуфимского районного суда от 23.03.2018 № 2-1-300/2018). Налоговая инспекция требовала признать главбуха ответственной за неуплату фирмой единого налога на вмененный доход в размере 2,8 миллиона рублей и взыскать с нее упомянутые средства. Суд согласился с тем, что бухгалтер действительно не уплатила вовремя ЕНВД, однако счел ее действия ошибкой, а не преднамеренным нарушением. В иске налоговикам было отказано. Позже представители Ахмадеевой подали апелляцию, в которой просили вообще отменить решение о признании бухгалтера ответчиком, поскольку она по своим должностным обязанностям могла лишь исполнять указания директора и не имела права самостоятельно инициировать процесс уплаты налогов. Суд не согласился с этими доводами, так как в договоре фирмы с бухгалтером предусматривалось проведение всех бухгалтерских операций (в том числе по уплате налогов без предварительного указания директора). Сложившиеся же в фирме неформальные традиции (не проводить платежи без указания руководителя) не могут служить оправданием бездействия главбуха.

Особенности привлечения к субсидиарной ответственности сторонних лиц

В качестве виновных в банкротстве лиц могут привлекаться руководители, покинувшие компанию в течение двух лет до признания финансовой несостоятельности фирмы, родственники действующих руководителей, их бизнес-партнеры, друзья – словом, все, кто мог повлиять на принятие решений и получить выгоду от банкротства организации. В реальности сторонние лица привлекаются намного реже, чем действующие сотрудники. Доказательная база по ним обычно основывается на свидетельских показаниях и косвенных признаках.

Чтобы у кредиторов не было повода привлечь руководителя или главбуха к субсидиарной ответственности, используются следующие методы:

• Если обнаружена потеря бухгалтерских документов, необходимо немедленно их восстановить. Это будет расцениваться как стремление к исправлению ситуации.
• Если намечается сделка с аффилированной компанией, нужно тщательно следить за ценами. Заниженная или завышенная цена – признак вывода средств.
• Нельзя проводить фиктивные сделки, даже если очень хочется.
• Когда стало ясно, что банкротства не избежать, ни в коем случае не следует распродавать имущество по заниженным ценам – конкурсный управляющий сразу это обнаружит. Обычно так распродается недвижимость, автомобили, другое имущество. Сын Виктора Черномырдина Виталий накануне банкротства продал топовый автомобиль «Бентли» за 250 тысяч рублей – это стало классическим примером неверных действий заинтересованного лица при банкротстве.
• Не нужно бегать от кредиторов. Лучше заняться оспариванием тех долгов, которые вы считаете неочевидными. Еще лучше, если вы найдете возможность выставить встречные требования: по закону, контролирующих лиц не могут привлечь к субсидиарной ответственности, пока не определены обязательства всех сторон и не произведены взаимозачеты.

Большую часть мер по предотвращению привлечения к субсидиарной ответственности нужно принимать заранее, еще когда фирма работает стабильно. Когда налоговая инспекция назначила проверку и начинает выявлять аффилированные активы и сомнительные сделки, переписывать имущество на тёщу и подменять компрометирующие бумаги более невинными уже поздно. То же самое касается заявления о банкротстве: если оно подано не вовремя, а антикризисный план в качестве оправдания задержки не подготовлен, составлять его задним числом – плохая идея.

Привлекают к субсидиарной ответственности: что делать?

Узнав о возможном привлечении к субсидиарной ответственности, немалое количество лиц, контролирующих крупные компании-банкроты, бросают всё и бегут за границу. Конструктивным такой способ избавления от ответственности не назовешь: он требует немалых средств, наличия «запасного аэродрома» и сопряжен со значительными бытовыми и семейными сложностями.

Для тех, кто остается, есть несколько способов справиться с ситуацией:

1. Личное банкротство. Если вы успели переписать имущество на родственников, можно признать собственную финансовую несостоятельность и тем самым списать все долги, в том числе те, которые суд назначит вам в качестве субсидиарной ответственности при банкротстве вашей компании.
2. Оспаривание привлечения к ответственности. В качестве основного аргумента обычно приводится разумность действий директора – все ваши решения, принятые непосредственно перед наступлением банкротства, необходимо рассмотреть именно с этой точки зрения. Если основным доказательством кредиторов является несвоевременная подача заявления о банкротстве, можно рассказать суду об имеющемся у вас антикризисном плане и о причинах, по которым он в итоге не привел к успеху. Обязательно сообщите, если вашими действиями управляли другие лица (акционеры, например) – это снимет с вас значительную часть ответственности.

Ответы на вопросы читателей

Чем субсидиарная ответственность отличается от солидарной?

Эти два вида ответственности, бывает, путают, но по своей сути они кардинально отличаются.

Субсидиарная ответственность	Солидарная ответственность
Дополнительная ответственность по отношению к основному должнику	Основная ответственность – у каждого из должников
Задолженность может быть взыскана только если основной должник не способен погасить долг	Кредитор может взыскать задолженность с любого из солидарных должников на свой выбор
Кредитор вправе обратиться к субсидиарному должнику только после выяснения всех обстоятельств просрочки платежа и получения доказательств того, что основной должник неплатежеспособен.	Кредитор вправе обратиться к солидарному должнику без выяснения обстоятельств просрочки платежа другим солидарным должником.

Классический пример солидарной ответственности – ущерб, нанесенный несколькими лицами одному. Например, кража, совершенная группой лиц, – наряду с уголовной ответственностью наступает и гражданско-правовая: виновники обязаны возместить ущерб. А пострадавший вправе взыскать с любого из них – с наиболее платежеспособного, с работающего, с имеющего имущество и т.д.

При субсидиарной ответственности – например, в случае с поручителем по кредиту – банк не вправе взыскать долг с поручителя, пока не будет точно установлено, что заемщик не в состоянии вернуть деньги кредитной организации.

Есть и гибридный вид ответственности: солидарно-субсидиарная. Возвращаясь к примеру с кражей группой лиц: если пострадавший взыскал ущерб с самого платежеспособного виновника, но у того не хватило денег для полного возмещения, оставшаяся часть долга переходит на других участников кражи-солидарных ответчиков.

Если руководителя фирмы-банкрота признают субсидиарным должником, а у него недостаточно денежных средств для погашения задолженности, он обязан будет продать все свое имущество и в итоге остаться нищим на улице?

Когда суд вынес решение о взыскании с физлица его имущества в рамках субсидиарной ответственности, должник может самостоятельно распродать все, что у него есть, отдать деньги кредиторам и остаться нищим на улице. Но так никто не делает. Чаще всего взыскание происходит по исполнительному листу судебными приставами. И здесь есть ограничение на взыскиваемое имущество, указанное в статье 446 Гражданского процессуального кодекса РФ. У вас не заберут единственное жилье (но не ипотечное!), предметы для личного пользования, профессиональное оборудование не дороже 100 МРОТ, домашние животные, деньги в размере прожиточного минимума на каждого члена семьи, топливо для приготовления пищи и отопления. Остальное придется отдать.

Как договорная, так и внедоговорная ответственность в зависимости от числа обязанных лиц и в зависимости от характера распределения их ответственности может быть:

• долевой;
• солидарной;
• субсидиарной.

Понятие субсидиарной ответственности

Понятие субсидиарной ответственности и условия ее наступления определены в статье 399 ГК РФ, согласно п. 1 которой, до предъявления требований к лицу, которое несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.

Субсидиарная ответственность является дополнительной по отношению к ответственности основного должника.

Субсидиарная ответственность может возникать на основании закона, иного правого акта или на основании договора.

Субсидиарная ответственность — способ распределения имущественных последствий неисполнения обязательства между основным и дополнительным должником, при котором за неисполнение обязательства основным должником по требованию кредитора отвечает дополнительный должник.

Соблюдение предварительного обращения кредитора к основному должнику

Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

При разрешении споров, связанных с применением субсидиарной ответственности, необходимо иметь в виду, что предусмотренный пунктом 1 статьи 399 порядок предварительного обращения кредитора к основному должнику может считаться соблюденным, если кредитор предъявил последнему письменное требование и получил отказ должника в его удовлетворении либо не получил ответа на свое требование в разумный срок (п. 53 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 (в редакции от 24.03.2016 года) «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»)

Пример субсидиарной ответственности. Отличие от ответственности солидарной

Например, А. А. Иванов (заемщик) заключил с банком кредитный договор, который был обеспечен поручительством гражданина Сидорова В. В. (поручитель). По общему правилу, поручитель несет солидарную ответственность за неисполнение обязательств заемщика-должника, но в нашем примере, по договору поручительства ответственность поручителя Сидорова В. В. была субсидиарной.

Заемщик Иванов А. А. впоследствии перестал исполнять свои обязательства по кредитному договору. В этом случае, банк должен сначала отправить требование об уплате суммы кредита заемщику и только после этого (не получив ответа, или получив отрицательный ответ) обратиться с требованием к поручителю, в том числе, с иском в суд.

Сроки для ответа на требование банка определяются либо в договоре между сторонами, либо, при отсутствии такого условия соглашения – разумность срока при наличии спора об этом определит суд.

При солидарной же ответственности поручителя, банк вправе требовать исполнения обязательств как с любого из указанных лиц (заемщика и поручителя), так и с обоих сразу (на выбор кредитора). Именно поэтому для кредитора всегда более предпочтителен вариант солидарной ответственности поручителей.

В каком случае кредитор не вправе требовать с поручителя – субсидиарного должника?

В соответствии с п. 2 статьи 399 ГК РФ кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.

Если ответственность поручителя является субсидиарной, кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к поручителю, если его требование к должнику может быть удовлетворено путем зачета либо бесспорного взыскания средств с основного должника (пункт 2 статьи 399 ГК РФ). Указанное обстоятельство также может быть выдвинуто поручителем в качестве возражения против требований кредитора (п. 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством»).

Привлечение основного должника к участию в деле

В силу п. 3 статьи 399 ГК РФ лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск, — привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора.

Примеры субсидиарной ответственности, установленной законом:

Нормы права о лицах, привлекаемых к субсидиарной ответственности, условиях наступления субсидиарной ответственности содержатся в ряде кодексов и законов РФ, например (нормы Гражданского кодекса РФ):

Статья 66.2 ГК РФ. Основные положения об уставном капитале хозяйственного общества
Статья 67.3 ГК РФ. Дочернее хозяйственное общество
Статья 68 ГК РФ. Преобразование хозяйственных товариществ и обществ
Статья 75 ГК РФ. Ответственность участников полного товарищества по его обязательствам
Статья 86.1 ГК РФ. Крестьянское (фермерское) хозяйство
Статья 106.1 ГК РФ. Понятие производственного кооператива
Статья 113 ГК РФ. Основные положения об унитарном предприятии
Статья 123.3 ГК РФ. Обязанность членов потребительского кооператива по внесению дополнительных взносов
Статья 123.21 ГК РФ. Основные положения об учреждениях
Статья 123.22 ГК РФ. Государственное учреждение и муниципальное учреждение
Статья 123.23 ГК РФ. Частное учреждение
Статья 586 ГК РФ. Обременение рентой недвижимого имущества
Статья 1029 ГК РФ. Коммерческая субконцессия
Статья 1034 ГК РФ. Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю