Защитник в уголовном процессе

УДК 343.122

DOI: 10.21779/2500-193 0-2017-32-2-77-82 Д.Я. Бегова, Р. А. Ибрагимова

Назначение адвоката — представителя потерпевшего — как гарантия получения квалифицированной юридической помощи

Дагестанский государственный университет; Россия, 367001, г. Махачкала, ул. М. Га-джиева, 43а; dinarabegova@mail.ru

Статья посвящена анализу проблемы законодательного регулирования права потерпевшего на бесплатную юридическую помощь.

Сравнительный анализ статуса потерпевшего и подозреваемого (обвиняемого) приводит к выводу о существовании различий в реализации предоставляемых уголовно-процессуальным законом прав данных лиц, что не согласуется ни с конституционными положениями, ни с социальным назначением уголовного судопроизводства России, ни со столь широко декларируемым принципом состязательности и равенства процессуальных прав сторон в процессе.

Показан опыт зарубежных стран по оказанию бесплатной юридической помощи. С учетом положительного опыта европейских стран и в российском законодательстве необходимо расширить круг субъектов, имеющих право на получение бесплатной юридической помощи. Авторами предлагается решение проблемы достижения равновесия между законными интересами государства, обвиняемого и потерпевшего путём внесения изменений и дополнений в соответствующие нормативные акты.

Ключевые слова: уголовное судопроизводство, принцип равенства, сторона обвинения, сторона защиты, право.

Одна из основных задач уголовного судопроизводства — защита тех, кто пострадал от преступлений (ч. 1 ст. 6 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации — далее УПК РФ). Для ее выполнения в УПК РФ включены различные нормы, направленные на охрану прав потерпевшего и обеспечение ему доступа к правосудию .

В настоящее время институт потерпевшего в уголовном процессе развивается. Так, в статью 42 УПК РФ внесены значительные изменения двумя федеральными законами от 28.12.2013 № 432-ФЗ и 30.03.2015 № 62-ФЗ.

С введением указанных новелл законодатель значительно расширил права потерпевшего. Однако М.Ю. Павлик и О.Р. Шепелева отмечают, что, «несмотря на достаточно большой объем прав, предоставленных законодателем потерпевшему, нельзя не признать, что УПК РФ не разрешил ряд насущных проблем, связанных с его процессуальным положением» .

Анализ действующего законодательства позволяет говорить о недостаточной эффективности защиты прав потерпевшего. В частности, мы затронем проблему оказания бесплатной юридической помощи потерпевшему.

Ранее в своих работах мы уже говорили об отсутствии в нормах УПК РФ права потерпевших на бесплатную юридическую помощь адвоката по аналогии с подозреваемым (обвиняемым). Отмечалось и то, что закон не содержит и эффективного процессуального механизма возмещения материальных затрат потерпевшему в тех ситуациях, когда он своими средствами стремится обеспечить свое конституционное право на квалифицированную юридическую помощь представителя — адвоката.

Необходимость обеспечения паритета прав обвиняемого и потерпевшего в обеспечении своих основополагающих процессуальных прав требует от законодателя безотлагательного решения вопроса о введении в нормативную ткань УПК РФ системы согласованных норм, реально обеспечивающих право потерпевшего на участие в деле адвоката-представителя по назначению, по аналогии с нормами ст. 51 УПК РФ. Для чего мы предлагали дополнить ст. 45.1 УПК РФ «Обязательное участие представителя». Обязательное участие адвоката, представителя потерпевшего, по аналогии с названными нормами должно быть обеспечено следователем или судом .

Оказание квалифицированной юридической помощи адвокатом потерпевшему в ходе производства по уголовному делу является не только необходимостью в целях восторжествования справедливости, но и потребностью самого потерпевшего. Зачастую потерпевший не способен самостоятельно отстаивать свои права в силу различных причин — это и правовая неграмотность, и стресс, испытанный им во время совершения преступления в отношении него или его близких.

Право каждого на получение квалифицированной юридической помощи, в т. ч. бесплатной, гарантируется ч. 1 ст. 48 Конституции Российской Федерации. Данное конституционное положение получило развитие в Федеральном законе от 21.11.2011 № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации». В нем установлены основные гарантии реализации права граждан Российской Федерации на получение бесплатной квалифицированной юридической помощи, а также организационно-правовые основы формирования государственной и негосударственной систем бесплатной юридической помощи, организационно-правовые основы деятельности по правовому информированию и правовому просвещению населения. Но анализ показал, что за пределами действия этого закона остались потерпевшие от преступлений. Ч. 2 ст. 3 указанного закона определяет, что отношения, связанные с оказанием бесплатной юридической помощи в уголовном судопроизводстве, регулируются уголовно-процессуальным законодательством.

Как отмечает М.Т. Аширбекова, на уровне общего нормативного обеспечения прав и интересов потерпевших такие отношения практически никак не регулируются в УПК РФ. Справедливости ради можно отметить, что Федеральный закон от 28.12.2013 № 432-ФЗ все-таки ввел в УПК РФ одно положение, связанное с проблемой оплаты юридических услуг представителя потерпевшего. Так, ч. 2 ст. 131 УПК РФ пополнилась новым п. 1.1, в котором устанавливается, что к процессуальным издержкам относятся «суммы, выплачиваемые потерпевшему на покрытие расходов, связанных с выплатой вознаграждения представителю потерпевшего». Но и тут нет ясности: за счет каких именно средств будут эти расходы покрываться? Так, закон (ч. 1 ст. 131 УПК РФ) альтернативно предусматривает, что процессуальные издержки возмещаются за счет средств федерального бюджета либо средств участников уголовного судопроизводства .

Однако не так много оснований для однозначного понимания того, что расходы, связанные с участием адвоката, будут во всех случаях возмещаться за счет федерального бюджета. Если бы законодатель допускал эту возможность, то тогда эти суммы выплачивались бы не потерпевшему, а непосредственно его представителю — адвокату, как это указано в п. 5 ч. 2 ст. 131 УПК РФ применительно к адвокатам, участвующим по назначению.

Нужно отметить, что законодатель все же наметил некоторые продвижения в сторону обеспечения бесплатной юридической помощи определенной категории потерпевших — несовершеннолетних. О необходимости обязательного участия адвоката -представителя потерпевшего — в случае, когда в качестве потерпевшего выступает

несовершеннолетний, указывали многие ученые в своих работах . Данное положение нашло своё позитивное отражение в ст. 45 УПК РФ, где установлено: «По ходатайству законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, участие адвоката в качестве представителя такого потерпевшего обеспечивается дознавателем, следователем или судом. В этом случае расходы на оплату труда адвоката компенсируются за счет средств федерального бюджета».

В соответствии с ч. 3 ст. 42 УПК РФ несовершеннолетнему потерпевшему обеспечивается возмещение расходов, понесенных в связи с его участием в уголовном судопроизводстве, к которым отнесены и расходы на представителя, согласно требованиям ст. 131 УПК РФ. Однако анализ диспозиции ст. 131 УПК РФ показывает, что к процессуальным издержкам, связанным с оказанием юридической помощи, относятся только суммы, выплачиваемые адвокату за оказание им юридической помощи в случае его участия в уголовном судопроизводстве по назначению. О каком-либо ином возмещении расходов потерпевшего на представителя речи в законе не идет .

Нельзя обойти стороной тот факт, что рассматриваемый порядок назначения представителя-адвоката возможен не по всем уголовным делам, а только по делам о преступлениях против половой неприкосновенности. При этом законодатель не возложил на субъектов, ведущих уголовный процесс, обязанность обеспечивать указанную категорию потерпевших квалифицированной юридической помощью представителя-адвоката.

В дальнейшем, вероятно, круг лиц, имеющих право на «бесплатного» адвоката-представителя, будет расширяться, и в уголовном судопроизводстве появятся понятия «адвокат-представитель по соглашению» и «адвокат-представитель по назначению» .

Мы согласны с мнением профессора В.П. Божьева, обращающего внимание на то, что «декларируя, что назначение уголовного судопроизводства прежде всего состоит в защите пострадавших от преступлений (п. 1 ч. 1 ст. 6 УПК РФ), законодатель в действительности на первое место поставил защиту интересов обвиняемого (подозреваемого). По-видимому, назрела необходимость ликвидировать сложившийся дисбаланс в обеспечении прав этих субъектов, обеспечив не только обвиняемого, но и потерпевшего надлежащей юридической защитой его интересов по схеме, установленной в интересах подозреваемых и обвиняемых (подсудимых)» .

Действительно, если сравнить права потерпевшего и подозреваемого/обвиняемого, предоставленные им уголовно-процессуальным законом, то мы увидим некоторую разницу. Но во многом разница эта не в сумме или перечне прав, а в возможности и эффективности их реализации. Заметим, что объем прав подозреваемого увеличивается с движением дела по стадиям (и с изменением его собственного процессуального статуса на обвиняемого или подсудимого), а у потерпевшего ничего подобного не происходит. Профессор Е.А. Зайцева подметила интересную тенденцию: «Возникает парадоксальная ситуация: назначением уголовного судопроизводства является защита прав потерпевших, однако именно на потерпевшего в связи с участием в уголовном процессе распространяется самое большое количество видов уголовной ответственности» . А ведь потерпевший ожидает не только справедливого судебного разбирательства, но и эффективного расследования преступления, т. е. расследования быстрого, полного и всестороннего. Не зря, наверное, в последние годы все чаще в научной лите-

ратуре встречается мнение, что государство должно предоставлять потерпевшему право воспользоваться бесплатной юридической помощью .

О необходимости решения данной проблемы говорит и международный опыт.

В резолюции Комитета министров Совета Европы от 02.03.1978 «О юридической помощи и консультациях» говорится, что… право на доступ к правосудию и справедливому разбирательству… является одним из основных признаков любого демократического общества; .важно, таким образом, принять все необходимые меры с целью устранения экономических препятствий для доступа к правосудию и. наличие соответствующих систем юридической помощи будет способствовать выполнению этой задачи, особенно в отношении лиц, находящихся в экономически неблагоприятном положении…». Таким образом, Европейский Союз однозначно определил подход к юридической помощи малоимущим гражданам.

Французское законодательство предусматривает возможность оказания бесплатной (иногда льготной) юридической помощи потерпевшим по уголовным делам. Несмотря на то, что вознаграждение для адвоката по таким делам является небольшим, такая помощь составляет значительный процент от всех дел.

В Австрии уголовно-процессуальное законодательство также дает возможность малоимущим лицам, а в частности и потерпевшим, право на представление их интересов в суде бесплатно, а оплата услуг адвоката происходит из федерального бюджета. Для этого малоимущим гражданам необходимо представить в суд декларацию о доходах.

Шведское законодательство не регулирует оплату услуг юридических работников, но существует одно исключение — закон о юридической помощи, который закрепляет право на получение бесплатной юридической помощи для лиц с низким заработком. На данную помощь могут рассчитывать подданные, чей годовой доход ниже установленного правительством. В этом случае оплата услуг адвоката производится за счет средств государства.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

В Финляндии для оказания юридической помощи малоимущим слоям населения создана структура государственных юридических бюро, подведомственных Министерству юстиции. Сотрудники таких бюро являются государственными служащими и получают заработную плату из госбюджета. Гражданам предоставляется государственная юридическая помощь практически по неограниченному кругу вопросов и дел в судах. Критерием, дающим право на получение такой юридической помощи, является имущественное положение гражданина. Так, при месячном совокупном доходе до 650 евро юридическая помощь оказывается бесплатно. Если доход составляет от 650 до 1400 евро, предусмотрена определенная шкала, в соответствии с которой гражданин частично оплачивает получение такой помощи.

Прогрессивными выглядят и нормы УПК Швейцарии о бесплатной юридической помощи для частного обвинителя и потерпевшего. В отличие от Швейцарии в России имеет место парадокс: по УПК РФ подозреваемый и обвиняемый имеют право на бесплатную юридическую помощь (на бесплатного защитника), а потерпевший — нет (думается, что прокурора нельзя рассматривать в качестве его квазизащитника).

Стоит добавить, что система оценки финансового благополучия граждан для возможности оказания бесплатной помощи постепенно появляется во многих странах Европы.

Подводя итог краткому анализу европейского законодательства по вопросу предоставления бесплатного защитника для потерпевших, можно сделать вывод о том, что государства предоставляют возможность получения бесплатной квалифицированной юридической помощи населению в зависимости от дохода каждого конкретного человека. Согласно российскому законодательству, потерпевший может самостоятель-

но нанять адвоката, который будет его консультировать и представлять в суде, включив стоимость услуг адвоката в понесенные материальные затраты, а затем, после провозглашения приговора или вынесения решения в рамках гражданского судопроизводства, требовать их компенсации с осужденного. Но ни для кого не секрет, что порой с осужденного фактически нереально что-то получить.

Считаем, что потерпевший должен воспользоваться правом бесплатной юридической помощи, правом иметь представителя в досудебном производстве в ином порядке. Так как потерпевший понес физический, материальный и моральный вред от преступления, то он должен иметь возможность получить квалифицированную юридическую помощь независимо от способности оплачивать услуги адвоката-представителя.

Российскому законодателю необходимо учесть прогрессивный опыт европейских стран в вопросе предоставления бесплатной юридической помощи потерпевшим.

С учетом положительного европейского опыта необходимо расширить круг субъектов, имеющих право на получение бесплатной юридической помощи, за счет включения в него лиц, потерпевших от преступления.

На наш взгляд, п. 8 ч. 2 ст. 42 УПК РФ нуждается в объективном дополнении словами «и пользоваться помощью представителя бесплатно». В таком случае потерпевший при производстве расследования приобретает реальную возможность использовать свое конституционное право на получение бесплатной квалифицированной юридической помощи при осуществлении уголовного судопроизводства на основе равноправия и состязательности сторон.

Литература

1. Гаджирамазанова П.К. О понятии потерпевшего в уголовном процессе // Вестник ДГУ. — 2011. — Вып. 2. — С. 229-231.

7. Давлетов А.А. Адвокат-представитель в уголовном процессе // Бизнес, менеджмент и право. — 2015. — № 1. — С. 15-20.

8. Божьев В.П. Участие потерпевшего на предварительном следствии // Российский следователь. — 2010. — № 15. — С. 20-22.

9. ЗайцеваЕ.А. Трижды потерпевший // Законность. — 2015. — № 1. — С. 34-38.

11. Рохлин В.И., Казанцев В.Г. Потерпевший в уголовном процессе // Адвокат. -2011. — № 5. — С. 11-15.

1. Gadzhiramazanova P.K. O ponyatii poterpevshego v ugolovnom protsesse // Vestnik DGU. — 2011. — № 2. — S. 229-231.

— S. 51-53.

7. Davletov A.A. Advokat-predstavitel v ugolovnom protsesse // Biznes. Menedzhment i Pravo. — 2015. — № 1. — S. 15-20.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

8. Bozhyev V.P. Uchastiye poterpevshego na predvaritelnom sledstvii // Rossiyskiy sledovatel. — 2010. — № 15. — S. 20 — 22.

9. ZaytsevaE.A. Trizhdy poterpevshiy // Zakonnost. — 2015. — № 1. — S. 34-38.

— S. 51-53.

11. Rokhlin V.I., Kazantsev V.G. Poterpevshiy v ugolovnom protsesse // Advokat. -2011. — № 5. — S. 11-15.

Поступила в редакцию 12 декабря 2016 г.

UDC 343.122

DOI: 10.21779/2500-193 0-2017-32-2-77-82

The appointment of a lawyer representative of the victim as a guarantee of obtaining

qualified legal assistance

D.Ya. Begova, R.A. Ibragimova

Dagestan State University; Russia, 367001, Makhachkala, M. Gadzhiev st., 43a; di-narabegova@mail.ru

В соответствии с УПК к этой группе участников процесса отнесены подозреваемый, обвиняемый, их законный представитель, защитник, гражданский ответчик и его представитель. Все они осуществляют функцию защиты, отстаивая либо свои права, либо права представляемых ими лиц. Для этого закон наделяет их широким кругом процессуальных прав.

Подозреваемым (ст. 46 УПК) является лицо:

• 1) либо в отношении которого возбуждено уголовное дело;
• 2) либо задержанное по подозрению в совершении преступления;
• 3) либо в отношении которого применена мера пресечения до предъявления обвинения.

В случае если расследование осуществляется в форме дознания, подозреваемый может появиться в деле в связи с уведомлением его о подозрении в совершении преступления.

Основной особенностью процессуального положения подозреваемого является то, что это временный участник досудебного производства.

Как правило, в положении подозреваемого лицо может находиться непродолжительное время: в случае задержания по подозрению в совершении преступления — до 48 ч, а в случае избрания меры пресечения до предъявления обвинения по общему правилу — до 10 суток. Затем лицу либо предъявляется обвинение, либо избранные в его отношении меры процессуального принуждения отменяются. Подозреваемый вправе:

• — знать, в чем он подозревается, и получить копию постановления о возбуждении уголовного дела или копию протокола задержания или постановления о заключении под стражу;
• — давать объяснения по поводу имеющегося подозрения или отказаться отдачи показаний;
• — пользоваться помощью защитника и иметь свидания с ним наедине и конфиденциально до первого допроса подозреваемого;
• — представлять доказательства;
• — заявлять ходатайства и отводы;
• — давать показания на том языке, которым владеет, и пользоваться бесплатной помощью переводчика;
• — знакомиться с протоколами следственных действий, проведенных с его участием;
• — участвовать с разрешения следователя (дознавателя) в следственных действиях, проводимых по его ходатайству или по ходатайствам его защитника и законного представителя;
• — приносить жалобы на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда;
• — защищаться иными средствами и способами, не запрещенными УПК.

Обвиняемый (ст. 47 УПК) — это лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого или обвинительный акт.

Обвиняемый вправе защищать свои права и интересы любыми средствами, не запрещенными законом, и иметь достаточно времени для подготовки к защите. В частности, обвиняемый вправе:

• — знать, в чем он обвиняется;
• — получить копию постановления о привлечении в качестве обвиняемою, постановления о применении меры пресечения, обвинительного заключения или обвинительного акта;
• — возражать против обвинения, давать показания либо отказаться от дачи показаний;
• — представлять доказательства;
• — заявлять ходатайства и отводы;
• — давать показания на том языке, которым владеет, и пользоваться бесплатной помощью переводчика;
• — пользоваться услугами защитника, в том числе бесплатно в случаях, установленных законом;
• — иметь свидания с защитником наедине с момента, предшествующего первому допросу, без ограничения числа и продолжительности;
• — знакомиться с протоколами следственных действий, проведенных с его участием;
• — участвовать с разрешения следователя (дознавателя) в следственных действиях, проводимых по его ходатайству или по ходатайствам его защитника и законного представителя;
• — знакомиться с постановлением о назначении экспертизы, ставить вопросы эксперту и знакомиться с заключением эксперта;
• — знакомиться по окончании расследования со всеми материалами дела и выписывать из него любые сведения в любом объеме;
• — снимать копии с материалов дела, в том числе с помощью технических средств за свой счет;
• — приносить жалобы на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда и принимать участие в их рассмотрении судом;
• — возражать против прекращения уголовного дела по нереабилитирующим основаниям;
• — участвовать в судебном разбирательстве в судах первой, второй и надзорной инстанций;
• — знакомиться с протоколом судебного заседания и приносить на него замечания;
• — обжаловать решения суда;
• — получать копии принесенных по делу жалоб и представлений и подавать на них возражения;
• — участвовать при рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора.

По уголовным делам о преступлениях несовершеннолетних к обязательному участию в деле привлекаются законные представители обвиняемых и подозреваемых (ст. 48 УПК).

Защитник (ст. 49 УПК) — это лицо, осуществляющее защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по делу.

В качестве защитников допускаются адвокаты. По ходатайству обвиняемого суд может допустить наряду с адвокатом, а мировой судья — вместо адвоката — иное лицо.

Защитник допускается к участию в деле:

• — с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;
• — с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;
• — с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления;
• — с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном УПК;
• — с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы:
• — с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, интересы которых противоречивы.

Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты.

Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, их законным представителем и другими лицами по их поручению. По просьбе обвиняемого и подозреваемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом.

При неявке приглашенного защитника в течение пяти дней указанные должностные лица предлагают обвиняемому (подозреваемому) пригласить другого защитника, а при отказе — принимают меры к назначению защитника. При отказе от назначенного защитника следственное действие проводится без участия защитника, за исключением случаев обязательного участия защитника.

Если в течение 24 ч с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель или следователь принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев обязательного участия защитника.

Если адвокат участвует в деле по назначению дознавателя, следователя, прокурора и суда без заключения соглашения с клиентом, расходы по оплате его труда относятся за счет средств федерального бюджета.

Случаи обязательного участия защитника (ст. 51 УПК):

• 1) если обвиняемый и подозреваемый не отказались от защитника;
• 2) по делам о преступлениях несовершеннолетних;
• 3) по делам лиц с физическими и психическими недостатками, в силу которых они не могут самостоятельно осуществлять свое право на защиту;
• 4) если судебное разбирательство проводится в отсутствии подсудимого, находящегося за пределами Российской Федерации и уклоняющегося от явки в суд;
• 5) по делам лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство;
• 6) по делам лиц, обвиняемых в совершении преступлений, за которые может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;
• 7) по делам, рассматриваемым судом присяжных;
• 8) если обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 и 40.1 УПК.

Подозреваемый и обвиняемый могут в любой момент производства по делу отказаться от защитника. Отказ допускается только по их инициативе в письменной форме и фиксируется в протоколе соответствующего следственного действия. Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и суда.

С момента допуска к участию в деле защитник вправе (ст. 53 УПК):

• — иметь с подзащитным свидания наедине без ограничения количества и продолжительности;
• — собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи в установленном законом порядке, и привлекать специалиста;
• — присутствовать при предъявлении обвинения;
• — участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого и в иных следственных действиях, проводимых с участием подозреваемого, обвиняемого или по его ходатайству;
• — знакомиться с протоколами следственных действий, проведенных с участием подзащитного, а по окончании расследования — со всеми материалами дела, выписывать из них любые сведения в любом объеме, снимать копии за свой счет;
• — заявлять ходатайства и отводы;
• — участвовать в судебном разбирательстве первой, второй и надзорной инстанций и при рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;
• — приносить жалобы;
• — использовать иные, не запрещенные УПК, средства и способы защиты.

В качестве гражданского ответчика может быть привлечено физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с ГК несет ответственность за вред, причиненный преступлением. О привлечении физического или юридического лица в качестве гражданского ответчика дознаватель, следователь или судья выносит постановление, а суд — определение (ст. 54 УПК).

Гражданский ответчик вправе:

• — знать сущность исковых требований и основания их заявления;
• — возражать против предъявленного гражданского иска;
• — давать показания по существу предъявленного иска на том языке, которым он владеет, и пользоваться бесплатной помощью переводчика;
• — отказаться свидетельствовать против себя самого и своих близких родственников;
• — иметь представителя;
• — собирать и представлять доказательства;
• — заявлять ходатайства и отводы;
• — по окончании расследования знакомиться с материалами уголовного дела, относящимися к заявленному гражданскому иску, и делать соответствующие выписки и снимать за свой счет копии с указанных материалов;
• — участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций и выступать в судебных прениях;
• — приносить жалобы на действия и решения органов предварительного расследования, прокурора и суда в части гражданского иска и участвовать в их рассмотрении судом;
• — знакомиться с протоколом судебного заседания;
• — обжаловать решение суда в части гражданского иска и участвовать в рассмотрении жалобы вышестоящим судом;
• — знать о принесенных по делу жалобах и представлениях, затрагивающих его интересы, и подавать на них возражения.

Гражданский ответчик не вправе:

• — уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд;
• — разглашать данные предварительного следствия, если он был об этом заранее предупрежден. В противном случае он может быть привлечен к ответственности по ст. 310 УК.

В качестве представителя гражданского ответчика могуч выступать адвокаты, а по его ходатайству решением органов предварительного расследования и суда в качестве представителей могут быть допущены и иные лица. Если в качестве гражданского ответчика выступает юридическое лицо, то его интересы могут представлять лица, управомоченные на это ГК.

Представитель гражданского ответчика имеет те же права, что и представляемое им лицо.

Поделитесь:

Дарья Константинова, партнер АБ «ЗКС»

Одним из негативных трендов этого года остается рост числа уголовных дел, возбужденных в отношении предпринимателей. Только по официальной статистике, приводимой Уполномоченным при Президенте РФ по защите прав предпринимателей, по состоянию на февраль 2016 г. в следственных изоляторах содержалось в полтора раза больше обвиняемых по экономическим статьям, чем в 2013 г. (6539 человек против 3840). Продолжая гнаться за статистикой (в Следственном комитете РФ существует такой показатель, как сумма возвращенных в бюджет налогов), следственные органы часто используют такие способы квалификации и доказывания, которые сводятся лишь к получению нужных показаний в отношении несговорчивого предпринимателя со стороны лиц, вовлеченных в конфликт. В последнее время этими лицами все чаще становятся юристы, сопровождающие бизнес.

Правоохранительные органы не ведут официальной статистики по количеству преступлений, совершаемых юристами. Вместе с тем, судя по публикациям в СМИ и данным адвокатского бюро «ЗКС», заметно участились случаи обращения юристов как за консультацией по вопросу анализа уголовных рисков, так и за защитой от уголовного преследования. Так, обвинительный приговор был вынесен в отношении юристов ООО «Самета», которых обвинили в мошенничестве путем хищения денежных средств в сумме около 39 млн руб., переведенных в счет оплаты юридических услуг, по мнению суда — фиктивных. Фигуранты уголовного дела получили реальные сроки наказания. Громкий инцидент совсем недавно произошел и с известным юристом Игорем Труновым, представлявшим интересы лидера французской группы Space Дидье Маруани. Трунова обвинили в якобы имевшем место вымогательстве в ходе осуществления переговоров по урегулированию гражданско-правового спора, возникшего между его клиентом и Филиппом Киркоровым.

В данной статье рассматриваются лишь некоторые из возникающих у юридических консультантов и юристов-инхаус рисков, и предлагаются рекомендации по поводу того, как можно их избежать или минимизировать. При этом автор не затрагивает деяния коррупционного или рейдерского характера, осуществляемые юристами целенаправленно, а не в связи с оказанием доверителям услуг юридического характера.

Совет клиенту = соучастие в преступлении

Основная часть проблем возникает у юристов в связи с консультативной помощью, оказываемой клиенту, ставшему объектом внимания правоохранителей. Уголовным кодексом РФ предусмотрено наказание за совершение преступления в форме соучастия. Согласно ст. 32 УК РФ соучастием признается совместное совершение умышленного преступления двумя или более лицами. Кроме того, при назначении наказания совершение преступления группой лиц может стать отягчающим обстоятельством, если в статье, устанавливающей ответственность за то или иное преступление, такое обстоятельство не предусмотрено в качестве отдельного квалифицирующего признака.

Клиент может обратиться к юристу с просьбой об оптимизации налоговых выплат, сопровождении процесса банкротства с минимальными финансовыми потерями для собственников бизнеса, а также о разделении бизнеса между акционерами с целью получения максимальной выгоды. Следует иметь в виду, что в определенных ситуациях подобные юридические консультации могут расцениваться как преступление.

Так, довольно часто юристов привлекают к уголовной ответственности за содействие незаконной налоговой оптимизации. В ходе исполнения подобного поручения клиентов консультанты нередко предлагают:

• создать юридические лица в тех зонах, где налоговые выплаты значительно меньше, и в дальнейшем выводить туда всю прибыль от деятельности организации;
• выделить из состава крупной компании более мелкие фирмы;
• создать фирмы-однодневки.

Такие действия, совершенные с целью уклонения от уплаты налогов, а не направленные на осуществление законной финансово-хозяйственной деятельности (то есть экономически нецелесообразные), при определенных условиях могут быть признаны налоговым преступлением. Следует знать, что независимо от применяемой схемы ухода от уплаты налогов, советы или указания лица, умышленно содействовавшего этому, расцениваются как пособничество в совершении преступления, за что предусмотрена соответствующая ответственность. Более того, советы юриста, которые сопровождались какими-либо организационными действиями либо непосредственно побудили другое лицо к совершению преступления, могут квалифицироваться как организация преступления или подстрекательство.

Доказать причастность юриста к совершению преступления, как правило, не составляет трудности, особенно если клиент прямо указывает на него, как на лицо, принимавшее участие в совершении преступления, для того чтобы приуменьшить собственную роль в инкриминируемых ему деяниях.

Причастность юриста к совершению преступления может также подтверждаться:

• показаниями иных свидетелей — сотрудников организации, с которыми он взаимодействовал при выработке рекомендаций;
• электронной перепиской, изъятой следователями;
• письменными документами (например, правовым заключением), в которых полностью раскрывается вся схема ухода от налогов, подписанными юристом или направленными с его электронной почты клиенту;
• записями телефонных переговоров;
• сведениями, полученными в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий в отношении клиента.

Аналогичные проблемы могут возникнуть и при оказании юристом содействия в совершении иных преступлений, связанных с сопровождением вывода активов и банкротства организации, в том числе с целью хищения клиентом ее денежных средств, если это влечет за собой причинение ущерба, например, другим сособственникам бизнеса.

Также риски могут скрываться в двусмысленности формулировок, используемых в маркетинге. Нередко ради привлечения клиентов юристы дают публичные подробные рекомендации по оптимизации системы налогообложения, записывают видеоролики либо проводят семинары на данную тему. Если такие рекомендации будут использованы для совершения преступления (например, об этом следователям расскажет сам клиент), юриста могут привлечь к уголовной ответственности в качестве подстрекателя.

Определенные риски таятся и в рекомендациях. Иногда юристы привлекают к работе третьих лиц, которые самостоятельно вступают в сговор с клиентом, например с целью хищения. Подобные действия могут расцениваться в качестве пособничества в совершении преступления, если будет доказано, что юрист осознавал, что способствует совершению преступления и понимал, с какой целью рекомендует клиенту обратиться к третьему лицу.

Счет за оказанные услуги = мошенничество

Особое внимание юристам следует уделять финансовой стерильности в отношениях с клиентом. Бывают ситуации, когда недовольный клиент после получения счета за оказание юридических услуг с детализацией времени юриста, затраченного на выполнение поручения, начинает оспаривать его, указывая на то, что юрист умышленно завысил время выполненных работ.

Иногда клиент обращается в правоохранительные органы с заявлением о совершении в отношении него мошеннических действий со стороны юридической компании. В данном случае в качестве преступных могут расцениваться действия, состоящие в получении денежных средств или попытке их получения путем предоставления клиенту заведомо ложных сведений о фактически затраченном на выполненные работы времени или об оказании услуг, которые на самом деле не оказывались.

Правоохранительные органы могут различными способами установить факт завышения времени юристом. Так, если в его отчете указано, что он проводил совещание по проекту клиента у себя в офисе, могут быть затребованы данные по фиксации прохода участников совещания в офис, записи камер видеонаблюдения и биллинги телефонных переговоров с указанием местоположения интересующих лиц. При проверке версии о завышении времени, затраченного на подготовку конкретного документа, может быть допрошен его непосредственный автор, который даст показания о том, какое время реально было затрачено на выполнение того или иного действия. При этом нужно учитывать, что в случае оказания давления на допрашиваемое лицо такие показания могут носить ложный, оговаривающий характер.

Сведения о процессе работы над поручением клиента или соответствующим документом следователи могут получить путем анализа данных, которые содержатся в компьютерах, смартфонах и на прочих носителях информации, предварительно изъяв их в юридической компании или по месту жительства юриста, а также при получении доступа к электронной переписке между сотрудниками фирмы. При этом следователи проверят, не отличается ли дата создания документа от даты, указанной в отчете юриста о затраченном им времени. Умышленно удалять подобную информацию, как правило, бессмысленно, так как правоохранительные органы восстанавливают ее без особого труда.

Переговоры с клиентом = вымогательство

Особого внимания заслуживает и техника переговоров. Нередко проводятся проверки наличия в действиях юриста признаков вымогательства (требования передачи чужого имущества или права на него либо совершения других действий имущественного характера под угрозой распространения сведений, позорящих потерпевшего или его близких, а также способных причинить существенный вред их правам или законным интересам — ст. 163 УК РФ). При этом под сведениями, позорящими потерпевшего или его близких, понимаются сведения, порочащие их честь и достоинство или подрывающие репутацию. Соответствуют ли такие сведения действительности, значения не имеет. Если в ходе переговоров в адрес оппонента либо его представителя были произнесены фразы о намерении публично распространить информацию об их недобросовестном поведении и при этом юрист требует от них осуществления действий по передаче имущества или имущественных прав, подобное поведение может расцениваться как вымогательство.

Известны случаи предъявления юристам обвинений в вымогательстве после того, как в ходе переговоров они просили номинального собственника акций крупной компании передать их реальному владельцу, выражая намерение в случае отказа обратиться по этому поводу в правоохранительные органы с заявлением о совершенном преступлении. Результатом проведения одной из таких проверок стал отказ в возбуждении уголовного дела на основании того, что обращение с заявлением о совершении преступления является реализацией конституционных прав гражданина и не может расцениваться как угроза. Тем не менее, проводимая правоохранительными органами проверка носила длительный характер и была сопряжена с многочисленными опросами юристов компании и истребованием документов по проекту.

Также юрист может столкнуться с обвинениями в вымогательстве, когда ведет переговорный процесс при осуществлении возврата долга в пользу своего клиента. Хотелось бы отметить, что даже в отсутствие в действиях юриста признаков состава преступления, предусмотренного ст. 163 УК РФ, и наличии заявления от якобы потерпевшего правоохранительные органы, заинтересованные в исходе дела, могут провести проверку с особым рвением, а в определенных случаях — возбудить уголовное дело. В дальнейшем факт проведенной проверки о совершении квазипреступления либо уголовного дела может быть использован для оказания давления на юриста в ходе переговорного процесса.

Работа на клиента = потенциальный уголовно-правовой риск

В случае возбуждения уголовного дела в отношении клиента к юристу могут прийти с обыском для отыскания и изъятия документов, которые, по мнению следователя, будут способствовать раскрытию преступления, совершенного клиентом. Как правило, в ходе работы у юриста накапливается большое количество информации по проекту и самому клиенту. При этом оказывающий консультационные услуги юрист может быть не осведомлен об осуществлении его клиентом какой-либо противозаконной деятельности, однако в отношении него все равно могут осуществляться следственные действия и оперативно-розыскные мероприятия для установления его осведомленности о совершении преступления и получения иной значимой информации.

Не исключено, что юриста вызовут на допрос в качестве свидетеля, проведут очные ставки с его участием, прослушают его телефонные переговоры. В отсутствие у него статуса адвоката юриста могут допросить по существу выполняемого поручения, а проведение обыска в его рабочем помещении (в отличие от жилища) не требует наличия судебного решения. При этом следователи зачастую изымают для изучения документы и по другим реализуемым юристом проектам, что может иметь негативные последствия для репутации данного специалиста и всей юридической фирмы.

Выводы

Подводя итог, можно констатировать, что основная задача консультанта при оказании юридической помощи, каким бы банальным ни казалось это утверждение, заключается в том, чтобы не выполнять поручения доверителя, противоречащие закону. Не важно, что юрист вырабатывает рекомендации с использованием норм действующего законодательства — при определенных обстоятельствах эти рекомендации можно расценить как разработку плана по совершению преступления. Следует с осторожностью относиться к поручениям фрагментарного характера, которые могут являться частью глобального плана, суть которого клиент не доводит до юриста.

При написании правовых заключений для клиентов, проведении семинаров, записи видеороликов с юридическими рекомендациями велик риск использования двусмысленных формулировок.

Если юрист опасается, что оппонент по корпоративному конфликту в дальнейшем может повести себя недобросовестно, ему стоит зафиксировать все проводимые с ним разговоры на диктофон. В дальнейшем это позволит юристу обезопасить себя от надуманных обвинений в вымогательстве или ином преступлении.

Минимизации рисков при исполнении поручения способствует налаженная информационная безопасность в работе юридической фирмы, например, хранение всех данных в отношении клиента не на персональных компьютерах, а на удаленном сервере, имеющем качественную защиту.

При определенных обстоятельствах правовые юридические заключения необходимо передавать клиенту лично, с соответствующими рекомендациями по их хранению. Если у юриста имеются какие-либо сомнения по поводу возможного наличия состава преступления в его действиях при оказании юридической помощи, то, прежде чем выполнять поручение клиента, ему стоит обратиться к уголовному специалисту за предварительным анализом ситуации.

Опубликовано в Legal Insight. 2016. №10.

§ 6. Адвокат-представитель в уголовном процессе
Адвокат в уголовном судопроизводстве может выступать в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца и ответчика, частного обвинителя.
В соответствии со ст. 45 УПК РФ представителем потерпевшего могут быть адвокаты. Для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители или представители, причем представителями потерпевшего могут быть только адвокаты и лишь при рассмотрении уголовного дела мировым судьей, по его постановлению, в качестве представителя потерпевшего могут быть также допущены один из близких родственников потерпевшего, либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший (ч. 1 ст. 45 УПК РФ).
В УПК РФ четко определено, что представитель потерпевшего имеет те же процессуальные права, что и представляемое им лицо, а также что личное участие в уголовном деле потерпевшего не лишает его права иметь по этому уголовному делу представителя (ч. 4 ст. 45 УПК РФ).
В законе не указывается порядок приглашения представителя и отказа от него, однако очевидно, что если обвиняемый вправе в любой момент отказаться от защитника, разумеется, если этот отказ не является вынужденным, то и потерпевший должен иметь такое же право.
Представитель потерпевшего не может участвовать в производстве по уголовному делу в тех же случаях, что и защитник обвиняемого (ст. 72 УПК РФ).
Уголовно-процессуальный закон не регулирует порядок допуска к участию в деле представителя потерпевшего. На практике это осуществляется аналогично с допуском адвоката-защитника, т.е. адвокатом предъявляется соответствующий ордер и адвокатское удостоверение. Но этого еще недостаточно, так как необходимо проверить, не подпадает ли данный представитель под предусмотренные ст. 72 УПК РФ случаи, исключающие возможность его участия в деле, а также имеется ли согласие потерпевшего на представительство его интересов данным адвокатом.
Потерпевший является фактически обвинителем, заинтересованным в изобличении и наказании лица, причинившего ему вред, в этом состоит интерес потерпевшего в ходе всего судопроизводства. Соответствующую помощь при этом ему оказывает его представитель, также выполняющий функцию обвинения.
Представитель не замещает потерпевшего, а осуществляет свое право стороны в процессе, действуя не вместо потерпевшего, а наряду с ним. Разумеется, представитель согласовывает свои действия с представляемым им потерпевшим и не может действовать вопреки законным интересам последнего.
Уголовно-процессуальный закон не содержит запрета на отказ представителя от участия в процессе, как это имеет место в отношении адвоката-защитника, принявшего поручение на осуществление защиты по делу.
Адвокат-представитель гражданского истца является участником стороны обвинения. Адвокат-представитель гражданского ответчика является субъектом стороны защиты.
Представителем гражданского истца — физического лица может быть адвокат, а при рассмотрении дела мировым судьей последний, по ходатайству гражданского истца, может допустить в качестве представителя родственника или иное лицо (ч. 1 ст. 45 УПК РФ).
Представителем гражданского ответчика помимо адвоката (на основании определения суда или постановления судьи, следователя, дознавателя) может быть близкий родственник или иное лицо, о допуске которого ходатайствует гражданский ответчик (ч. 1 ст. 55 УПК РФ). Чем объясняется такое различие в требованиях, предъявляемых к представителю гражданского истца и гражданского ответчика, ни в самом законе, ни комментариях не объяснено.
В основе представительства гражданского истца и гражданского ответчика в уголовном и гражданском процессе лежат одни и те же принципы. Особенное заключается в том, что в уголовном процессе представительство является не только судебным, но и досудебным (в стадии расследования). При осуществлении представительства гражданского истца, как и вообще при производстве по гражданскому иску в уголовном деле, в отличие от гражданского процесса, вместо принципа диспозитивности действует принцип публичности. Появление представителей гражданского истца в уголовном процессе возможно только в связи с причинением вреда непосредственно преступлением.
На представительство в уголовном процессе накладывает отпечаток также то, что гражданский истец — физическое лицо одновременно является и потерпевшим, а представительство интересов последнего имеет свою специфику. При определении назначения и сущности процессуального статуса потерпевшего, и в том числе его отношений со своим представителем, на первый план выходят не вопросы владения, распоряжения имуществом и защиты его принадлежности конкретному лицу, а вопросы защиты гражданина от преступных посягательств и ликвидации, нейтрализации их последствий.
Право на помощь адвоката-представителя у гражданского истца, гражданского ответчика возникает в связи с принятием дознавателем, следователем, судом процессуального решения о признании их участниками уголовного процесса. Следователь, дознаватель, суд выносят указанное решение при предъявлении адвокатом удостоверения и ордера адвокатского образования.
Соглашение о представительстве может быть заключено не только самим гражданским истцом или гражданским ответчиком, но и с их согласия либо по поручению близкими родственниками или иными лицами. Принятие адвокатом поручения на представительство в уголовном деле интересов нескольких гражданских истцов или гражданских ответчиков возможно лишь при условии, что интересы представляемых не противоречат друг другу.
После допуска к участию в расследовании представитель может осуществлять все процессуальные права гражданского истца или гражданского ответчика. Тем не менее нельзя не учитывать, во-первых, неприемлемость для представителя использования некоторых прав гражданского истца или гражданского ответчика, во-вторых, настоятельную необходимость предоставить представителю некоторые собственные, принадлежащие именно ему самому права, отражающие представительский характер его участия в деле.
Так, право давать показания, несомненно, является прерогативой гражданского истца или ответчика. Представитель не может давать показания за него или вместо него. В то же время представителю должно быть предоставлено специальное право, в котором не нуждается гражданский истец или ответчик, — присутствовать при допросе истца или ответчика.
Что касается возможности участия в расследовании преступлений гражданского истца, гражданского ответчика и их представителей, то это в значительной степени определяется предоставленными им правами.
Так, в ходе предварительного расследования преступлений гражданский истец и его представитель могут представлять доказательства и давать объяснения по предъявленному иску, заявлять ходатайства и отводы, участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по их ходатайству и знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с их участием, знать о принятых решениях, затрагивающих их интересы и получать копии процессуальных решений, относящихся к предъявленному гражданскому иску, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения следователя и дознавателя.
Гражданским истцом в уголовном деле чаще всего бывает потерпевший, которому, как уже указывалось, в случаях, если он является несовершеннолетним или лицом с физическими или психическими недостатками, мешающими ему самостоятельно осуществлять свои права, в обязательном порядке должны быть предоставлены законный представитель или представитель. Это правило распространяется и на гражданского истца, являющегося потерпевшим по делу. Однако, как уже отмечалось, закрепив в законе это очень важное положение, законодатель не раскрыл механизма его осуществления: как должен поступить дознаватель, следователь, когда законный представитель у подобного гражданского лица отсутствует или отказывается участвовать в деле; кто в таком случае будет представителем, причем это должно быть лицо, способное оказать квалифицированную юридическую помощь; кто работу такого представителя будет оплачивать. По-видимому, этот вопрос должен решаться аналогично тому, как в обязательном порядке обеспечивается защитником обвиняемый (подозреваемый) и подсудимый, но, несомненно, здесь необходимо законодательное регулирование, так как в ином случае данное положение может остаться декларативным.