Контрафакция продукция

Не так давно прошла информация, что на российском рынке до 30% автокомпонентов – контрафактные. И понеслось! Автомобильные СМИ от интернет-ресурсов до бумажных изданий, солидных и начинающих, запестрели страшилками – «30% подделок», «до одной трети контрафактных деталей», «треть – фальсификации», «30% контрафакта» и т. д.

Братья-журналисты тасовали эту колоду прямо в соседних абзацах, даже не переворачивая страницу: «подделка – контрафакт – подделка – контрафакт – подделка…», добавляя цитаты государственных мужей: «Бороться, запретить, искоренить и вообще уничтожить».

Спрашиваешь: ребята, с чем бороться-то будете? Что искоренять и запрещать – контрафакт или подделки? В ответ удивленные глаза – так это же одно и то же…

А вот и нет. Давайте на пальцах. Термины «подделка», «фальсификация» означают нечто, лишь имитирующее настоящее изделие. А контрафакцией называется несанкционированное использование чужих исключительных прав. Соответственно выражение «контрафактная продукция» относится к изделиям, изготовленным с нарушением этих прав.

Главное, подделка и контрафактная продукция – юридически разные вещи. Подделка может и не затрагивать чьих-либо интересов. А вот контрафакция представляет собой посягательство на собственность правообладателей. В частности, к контрафакции относятся:

– нарушение авторских и смежных прав;

– нарушение патентных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы;

– нарушение прав на товарные знаки и наименования мест происхождения товаров.

Условно говоря, если развести в воде толченый мел и объявить полученную муть молоком, это будет фальсификацией, подделкой. Такое «молоко» пить нельзя. А если взять хорошее, жирное молоко, произведенное в Вологде и написать на пакете «Астраханское», то это будет контрафакт. Но пить такое молоко можно.

Перейдем к автомобильным компонентам. Можно сделать имитацию тормозной колодки, которая будет рассыпаться при контакте с диском. И продавать ее, не нарушая ничьих интеллектуальных прав, не используя чужих изобретений и товарных знаков. Это будет подделкой, но не контрафактом.

А можно изготовить колодку с соблюдением всех технологий, но написать на упаковке, что она выпущена известной зарубежной фирмой. Это будет контрафакт, незаконное использование чужого товарного знака. Однако называть такую продукцию фальсификацией или подделкой нельзя.

Нередко в публикациях внушается, что контрафактные автокомпоненты – это изделия, изготовленные с нарушением технических норм и правил. А следовательно, они низкокачественные и опасные.

Это опять же неверно. Часто единственным недостатком контрафактной продукции является ее противозаконность. Например, какой-то производитель тайком использует чужой патент с передовыми техническими решениями (нередко мирового уровня). Такая продукция может иметь отличное качество. Но будет при этом… правильно, контрафактной, нарушающей патентное право. И снова называть такую продукцию фальсификацией или подделкой нельзя. Это настоящая колодка, хоть и незаконная.

Вот так. Осталось выяснить про те самые 30% автокомпонентов – что все же имелось в виду? Контрафакт или подделки?

И на прощание показательный пример по теме из Федерального закона «Об обращении лекарственных средств» – вот он, на картинке. Что там говорил Фонвизину князь Потемкин? «Умри, Денис, лучше не напишешь».

Автор благодарит Евгения Пивеня за интересные беседы по затронутым в статье вопросам

• Юрий Буцкий

Библиографическое описание:



В статье автор пытается определить, что именно подразумевается под понятием «контрафакт», а также выяснить историю происхождения данного термина.

Ключевые слова: контрафакт, фальсификация.

В настоящее время понятия «контрафакт», «контрафактная продукция», «контрафактный товар» имеют большую огласку в СМИ и новостных лентах, активно обсуждаются как на российском рынке, так и за рубежом. В дискуссии учувствуют законодатели, правообладатели и потребители. Но что именно подразумевается под таким понятием как «контрафакт»? Может показаться, что данный вопрос достаточно прост для понимания, однако, во многих литературных источниках понятия «контрафактная», «фальсифицированная» и «пиратская» продукция нередко употребляются совместно и воспринимаются как синонимы, но по своей природе и сущности — это различные понятия.

Понятие «контрафакт» изначально зародилось в латинском языке «contrafactio» — подделка (от contre- против + faire- делать). Затем слово было заимствованно западноевропейскими языками, поэтому термин «контрафакт» и английское существительное «counterfeit», а также французское «contrefaçon» имеют одни и те же истоки.

Ранее контрафактом считалась как поддельная продукция, так и фальшивые валютные деньги. Кроме того, подделка королевской печати имела свое название — «contrafactio sigilli regis». После, контрафактом называли продукцию, которая была привезена с нарушениями прав интеллектуальной собственности.

Контрафакция — это незаконное использование популярных торговых марок схожих с товарами известных брендов, с целью введения в заблуждение покупателей для получения прибыли от производства и реализации товаров. Понятие «контрафакция» существует в законах множества стран, такое нарушение преследуется по закону соответствующего государства.

На сегодняшний день слово контрафакт часто употребляется в виде прилагательного в таком словосочетании как контрафактный товар. «Контрафактный товар — это любой фактор, произведенный без разрешения правообладателей объектов интеллектуальной собственности, воплощенных или использованных в этом товаре» .

Термин «фальсификация» произошел от латинского слова falsificatio — подделка, затем из falsificus — лживый, после falsus- ложный, неверный, и из fallere — вводить в заблуждение, обманывать + facere — делать, производить.

Фальсификация — это обман потребителя и/или покупателя способом подделки товара с корыстной целью.

Фальсификация проявляется в ложной информации о товарах либо услугах, а именно, когда изготовитель, импортер или продавец сознательно вводят потребителя в заблуждение относительно реальных свойств выпускаемого товара: качество продукции, ее состав, срок эксплуатации (паленая алкогольная продукция, недоброкачественные колбасные изделия и т. п.)

Фальсифицированная продукция может производиться как легально, так и на нелегальной основе. Отличительная черта фальсификата от прочих видов иных подделок заключается в том, что при фальсификате преднамеренно нарушаются права покупателей и не нарушаются права других хозяйствующих субъектов.

Понятия «контрафакт» и «фальсификация» разные с правовой точки зрения: контрафакт- нарушение интеллектуальных прав, в то время как фальсификат — это нарушение технологии производства. В соответствии с этим, фальсифицированная продукция может не быть контрафактной, а контрафактная продукция может быть фальсифицированной.

Пиратство — не лицензированное копирование авторских произведений, касающееся программного обеспечения, аудио- и видеопродукции, а под контрафактном нелегальное применение чужого товарного знака.

Контрафакт отличается от пиратства и фальсификации продукции по следующим основаниям:

1. фальсификация — обман потребителя в отношении свойств и ингредиентов товара, но при этом не всегда влечет за собой нарушение прав правообладателей товарных знаков;
2. проблемы пиратства и контрафакта регулируются гражданским законодательством, которым защищаются интересы индивидуальных предпринимателей и юридических лиц. Однако, контрафакт нарушает исключительные права на средства индивидуализации, а пиратство — права авторов.
3. оба вида нарушения регулируются корпоративным законодательством.

В России впервые понятие контрафакта содержалось в статье 4 Закона Российской Федерации от 23.09.1992 № 3520–1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», который на сегодняшний день утратил силу: «товары, этикетки, упаковки этих товаров, на которых незаконно используется товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными» .

В статье 48 Закона Российской Федерации от 09.07.1993 N 5351–1 «Об авторском праве и смежных правах», который также утратил законную силу с введением части 4 ГК РФ, было использовано аналогичное понятие при определении контрафактных экземпляров: «Контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав. Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в Российской Федерации в соответствии с настоящим Законом произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться» .

В Законе РФ от 23.09.1992 № 3523–1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» (утратил силу) содержалось похожее определение для экземпляров программ ЭВМ.

Другие аналогичные законы, которые регулировали сферу интеллектуальной собственности, конкретного определения не давали. Это позволяет сделать вывод, что ранние законы, которые формулировали понятие «контрафакт», подразумевали не все объекты интеллектуальной собственности, а только авторские, иногда смежные права, товарные знаки, знаки обслуживания и места происхождения товаров. На сегодняшний день ситуация обстоит гораздо лучше прежнего.

Главным образом, когда ч.4 Гражданского кодекса Российской Федерации вступила в законную силу, термин «контрафактный» был использован в п. 4 ст. 1252 ГК РФ. Однако данная статься не дает четкого понятия контрафактного товара, но его можно сформулировать, основываясь на содержании нормы: контрафактными являются материальные носители, в которых выражено средство индивидуализации или результаты интеллектуальной деятельности, когда их изготовление, распространение, использование, импорт, перевозка или хранение ведут к нарушению исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.

Термин «контрафакт» содержится и в иных нормах ч. 4 ГК РФ, где данное понятие относится:

− к экземплярам произведений (ст. 1301 и ст. 1302 ГК РФ);

− к экземплярам фонограмм (ст. 1311 ГК РФ);

− к товарам, этикеткам, упаковкам товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение (ст. 1515 ГК РФ);

− к незаконному размещению места происхождения товаров (ст. 1537 ГК РФ).

В соответствии со ст. 1515 Гражданского Кодекса Российской Федерации: «товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными» .

На основании вышеизложенного, контрафактные товары — это товары, которые изготовлены на основе оригинального товара с нарушением прав интеллектуальной собственности. Их изготовление, использование, хранение, перевозка, продажа, импорт являются противоречащими закону действиями. Следовательно, ключевое отличие контрафактного нарушения от других форм нарушения — это то, что оно приводит к нарушению исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности или к нарушению исключительных прав на средства индивидуализации, выраженные в товарах.

Литература:

Основные термины (генерируются автоматически): ГК РФ, Российская Федерация, интеллектуальная собственность, товар, средство индивидуализации, интеллектуальная деятельность, нарушение, товарный знак, Гражданский Кодекс, законная сила.

Обновлено 08.07.2019

Достаточно часто, особенно, в последние годы, появляются новости о контрафактных товарах, их изъятии и уничтожении. Как правило, речь идёт о носителях информации с определённым содержимым, однако, нередко упоминаются и одежда, алкогольная продукция и даже лекарственные средства. Вместе с тем, мало кто задаётся вопросами: «А что же такое контрафакт? Кто определяет, является ли конкретная продукция контрафактной? чем отличается контрафактная продукция от не-контрафактной?»

Термин «контрафакт» является заимствованным либо из английского языка (от «counterfeit» — подделка, фальшивка), либо из французского (от «contrefaçon» с аналогичным значением). Предполагается, что первоисточником является термин «contrafactio» из латинского языка. Изначально контрафактом называли именно поддельную продукцию, в том числе и фальшивую валюту. Другой пример: «contrafactio sigilli regis» (подделка печати короля). Затем этим термином стали называть также продукцию, произведённую с нарушениями интеллектуальных прав.

Понятие контрафакта в значении объекта, нарушающего интеллектуальные права, отнюдь не является новым. О контрафактных экземплярах произведения упоминается ещё в Бернской конвенции «По охране литературных и художественных произведений» от 1886 года. Согласно ст. 16 Бернской конвенции, контрафактные экземпляры произведения подлежат аресту в любой стране, ратифицировавшей данную конвенцию. Однако, определения данной правовой категории Бернская конвенция не содержит.

В российской юридической литературе можно найти следующее определение контрафактных товаров:

Контрафактными товарами являются товары, произведённые без разрешения правообладателей объектов интеллектуальной собственности, воплощённой в товаре

Частным способом такого разрешения правообладателя является предоставление лицензии. Соответственно, товар, содержащий объект интеллектуальной собственности, но произведённый без лицензии (а также вне её пределов) в отношении этого объекта ИС, может быть признан контрафактным. Отсюда и распространённый термин «нелицензионный товар».

Однако, данное определение представляется неполным, поскольку законодатель не ограничивает одним лишь неправомерным (в рассматриваемом случае — с нарушением интеллектуальных прав) изготовлением товара перечень нарушений, позволяющих признать данный товар контрафактным.

Законодательство РФ

В законодательстве РФ определение контрафактных товаров было дано ещё Законом РФ от 23.09.1992 N 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (утратил силу). Согласно ст. 4 данного закона,

Товары, этикетки, упаковки этих товаров, на которых незаконно используется товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

Аналогичная норма была предусмотрена ст. 40 указанного закона в отношении наименования мест происхождения товаров. При определении понятия контрафактных экземпляров нельзя не отметить положения (также утратившего силу с введением в действие части 4 ГК РФ) ст. 48 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 09.07.1993 N 5351-1:

Контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав. Контрафактными являются также экземпляры охраняемых в Российской Федерации в соответствии с настоящим Законом произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться.

Следует заметить, что понимая данную норму буквально, контрафактными также считались те материальные носители, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, которые изначально были правомерно произведены (непосредственно правообладателем данного результата интеллектуальной деятельности либо управомоченным на это лицензиатом), но впоследствии, например, были неправомерно импортированы или неправомерно использованы (способами, не разрешёнными правообладателем).

Пример: правообладатель предоставил лицензиату право производить определённую продукцию, в которой выражен результат интеллектуальной деятельности, исключительное право на который принадлежит правообладателю, на территории Германии с правом введения в гражданский оборот данной продукции только на территории данной страны. Если же третье лицо без согласия правообладателя приобретёт у лицензиата данную продукцию и будет экспортировать её в Российскую Федерацию, данная продукция может быть признана контрафатной, несмотря на то, что была правомерна произведена и, по сути, будет абсолютно идентична продукции, ввозимой на территорию РФ правомерно правообладателем или лицензиатами, которым предоставлено такое право.

Разумеется, автор статьи с таким подходом, имеющим место в судебной практике, категорически не согласен, поскольку представляется верным разграничивать «параллельно импортированный» и контрафактный товар, однако сделать это можно лишь волевым решением законодателя.

В целях установления единообразия судебной практики, в том числе и по данному вопросу, 19 июня 2006 г. Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах» в п. 16 было указано, что:

правомерно воспроизведенные и распространяемые на территории другой страны экземпляры произведений, не предназначенные для распространения на территории Российской Федерации, являются контрафактными при распространении на территории Российской Федерации. … Экземпляры произведений и фонограмм, изготовленные и (или) распространенные с нарушением существенных условий договора о передаче исключительных прав, являются контрафактными. В частности, если воспроизведение превышает тираж, предусмотренный в договоре, то превышение тиража следует рассматривать как нарушение авторского права и смежных прав. Контрафактными являются и экземпляры произведений и объектов смежных прав, в которых наряду с правомерно используемыми объектами авторского права и смежных прав используются неправомерно воспроизведенные (например, глава в книге, рассказ или статья в сборнике либо фонограмма на любом материальном носителе).

В настоящий момент в текущей редакции ГК РФ, в п. 4 ст. 1252 ГК РФ также даётся исчерпывающее определение контрафактным экземплярам, во многом повторяющие определения вышеуказанных нормативных актов. Согласно данной норме п. 4 ст. 1252 ГК РФ, материальные носители считаются контрафактными в том случае,

когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство.

Нормы п. 1 ст. 1515 ГК РФ уточняют положения вышеуказанной статьи в отношении товарных знаков:

Товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

Данное уточнение продиктовано самой сущностью данного средства индивидуализации и его размещения, поскольку даже не только идентичное, но и сходное до степени смешения обозначение может вводить потребителей в заблуждение относительно того, кем выпущен спорный товар. Аналогичная норма в отношении наименований мест происхождения товаров приведена в п.3 ст. 1519 ГК РФ.

Нередко компетентные органы, в том числе и суды, ошибочно полагают, что наличие признаков контрафактности в заключении эксперта или какие-либо очевидные внешние признаки позволяют считать товар контрафактным.

Согласно п. 25 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»,

Материальный носитель может быть признан контрафактным только судом.

Таким образом, до вступления в законную силу решения суда, и, тем более, до вынесения этого решения, спорные товары наиболее верно называть «товарами с признаками контрафактности». Ещё ранее, в п. 15 вышеуказанного Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19.06.2006 № 15 было указано, что:

Понятие контрафактности экземпляров произведений и (или) фонограмм является юридическим. Поэтому вопрос о контрафактности экземпляров произведений или фонограмм не может ставиться перед экспертом.

Постановление Пленума ВС РФ № 10 от 23.04.2019

В настоящий момент оба вышеуказанных Постановления не применяются в связи с прямым указанием в новом Постановлении Пленума ВС РФ №10 от 23.04.2019 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации». Однако, ключевые тезисы успешно перекочевали и в новое Постановление №10. Так, в п. 75 данного Постановления указывается:

Материальный носитель может быть признан контрафактным только судом. При необходимости суд вправе назначить экспертизу для разъяснения вопросов, требующих специальных знаний. Так, контрафактность материального носителя, в котором выражена неправомерно переработанная программа для ЭВМ, может быть установлена с учетом заключения эксперта, установившего признаки такой переработки.

Иными словами, эксперт и иные компетентные лица вправе устанавливать только признаки контрафактности, свидетельствующие о нарушении интеллектуальных прав. Юридическую оценку данных признаков в совокупности с другими доказательствами даёт суд.

Данное решение является наиболее мудрым, поскольку не всегда наличие признаков контрафактности однозначно свидетельствует о том, что конкретный экземпляр произведён с нарушением интеллектуальных прав. Известны случаи, когда правомерно произведённая лицензиатом в строгом соответствии с лицензионным договором продукция имеет признаки контрафактности в виде отсутствия указания правообладателя и изготовителя, низкого качества полиграфического вкладыша (для аудиовизуальной продукции на CD/DVD/Blu-Ray носителях), отсутствия «защитных» голограмм и т. п.

Поэтому наиболее правильно ставить точку в вопросе о том, является ли спорный товар контрафактным только тогда, когда судом установлено нарушение интеллектуальных прав на результат интеллектуальной деятельности либо средство индивидуализации, воплощённые в данном товаре.

Примечательно, что в Постановлении №10 не применяется термин «контрафактность» в отношении программ для ЭВМ. Приведённый в п. 75 пример с неправомерно переработанной программой для ЭВМ (или, как часто говорят, нелицензионным программным обеспечением) указывает лишь на контрафактность материального носителя, содержащего такую программу.

Учитывая это и часто употребляемое по тексту Постановления словосочетание «контрафактные экземпляры (товары)», можно сделать вывод, что ВС РФ применяет термин «контрафактность» исключительно к материальным носителям. Однако, такая позиция не следует напрямую из ГК РФ. Так, в ст. 1301 ГК РФ говорится о «контрафактных экземплярах произведения», при этом очевидно, что экземпляры вполне могут быть выражены и в цифровой форме — в виде компьютерных файлов. А в ст. 1312 ГК РФ и вообще упоминается об «объектах смежных прав, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными».

И если это не просто ошибки и несовершенства законодательства, то это значит, что законодатель, в отличие от ВС РФ, всё же предполагает контрафактность не только в отношении материальных носителей, но и даже в отношении самих объектов интеллектуальной собственности.

Не следует приравнивать фальсифицированные товары к контрафактным, поскольку данные термины абсолютно не являются равнозначными по своим правовым значениям. Не случайно в Федеральном законе от 12.04.2010 N 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств», законодатель дал отдельные определения данным категориям. Так, согласно ст. 4 указанного закона,

контрафактное лекарственное средство — лекарственное средство, находящееся в обороте с нарушением гражданского законодательства.

При этом отмечается, что

фальсифицированное лекарственное средство — лекарственное средство, сопровождаемое ложной информацией о его составе и (или) производителе.

Совершенно очевидно, что указанные определения относятся к разным видам нарушений и не являются синонимами.

Вывод

Исходя из вышеизложенного, контрафактными товарами являются те, изготовление, любое использование (включая продажу), импорт, перевозка или хранение которых приводит к нарушению исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, выраженные в данных товарах.

Таким образом, главным и ключевым отличием контрафактной продукции от не-контрафактной является именно данное нарушение интеллектуальных прав. Вопрос о контрафактности товаров является юридическим и не имеет отношения сам по себе к качеству товара. Да, нередко контрафактные товары имеют более низкое качество относительно изготовленных правообладателем или его лицензиатами, но может быть и совершенно наоборот.

Любой материальный носитель может быть признан контрафактным только судом.