Как доказать аффилированность лиц

АФФИЛИРОВАННОСТЬ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ, КОНЦЕПЦИЯ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ.

В российском законодательстве термин «Аффилированность» впервые появился в Федеральном законе «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. Однако определения аффилированных лиц закон не дал, сделав отсылку на антимонопольное законодательство. И лишь 06.05.1998 г. в Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» были внесены соответствующие изменения.

В статье 4 Закона о конкуренции указано, что аффилированные лица – это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; собственники данного юридического лица; лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица; и т.д.

Перечень лиц, признаваемых аффилированными, достаточно широк. Расширяется он за счет понятия «группы лиц». Определение группы лиц также дается в статье 4 указанного Закона: группа лиц — группа юридических и (или) физических лиц, применительно к которым выполняется одно или несколько следующих условий:

— лица совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50 процентами от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица;

— далее см.закон «О конкуренции»

Таким образом, необходимым признаком аффилированного лица является наличие отношений зависимости между физическим или юридическим лицом и его аффилированным лицом. Причем эти отношения могут быть имущественными, договорными, организационными, родственными.

Проект ГК РФ предлагает ввести статью 53.2 «Аффилированность», в которой предусмотрены случаи, когда лица признаются аффилированными. Но при этом этот перечень не является закрытым: проект ГК позволяет признать наличие аффилированности между лицами, несмотря на отсутствие оснований, указанных в пункте 2 статьи 53.2 ГК РФ. Для этого нужно доказать, что эти лица получили фактическую возможность влиять на юридическое лицо в результате их согласованных действий (п. 4 ст. 53.2 ГК РФ в редакции проекта).

Эта новелла Проекта ГК РФ является важной, т.к. устанавливает единое регулирование юридической связанности лиц: аффилированности и контролирующего лица.

Предусмотрена также возможность признания судом аффилированности между лицами, несмотря на отсутствие перечисленных оснований, в случае, если будет доказано, что эти лица получили фактическую возможность влиять на юридическое лицо в результате их согласованных действий.

Арбитражный суд Москвы признал, что ЗАО «Связной», заявившее о своем банкротстве, было аффилировано со структурами одноименной группы — крупнейшего сотового ритейлера. Это может помочь выявить зависимость ЗАО от группы и привлечь ее к субсидиарной ответственности по долгам, размер которых превышает 4,2 млрд руб.

Суд признал, что ЗАО «Связной» было аффилировано с ЗАО «Связной МР».

А учредителем и генеральным директором ЗАО «Связной» в 2004-2006 годах был Максим Ноготков, совладелец ЗАО «Группа компаний «Связной»» (головная компания холдинга, вторым учредителем которой является компания «Пейтагон Файненс Лтд», зарегистрированная на Британских Виргинских островах).

Аффилированность может учитываться при привлечении головной компании к субсидиарной ответственности, и при оспаривании арбитражным управляющим сделок, совершенных компанией в преддверии банкротства с целью вывода активов. Для привлечения головной компании к субсидиарной ответственности, констатация аффилированности недостаточна — надо доказать подконтрольность компании-должника, которой давались обязательные указания, приведшие к банкротству. «Аффилированность может служить отправной точкой для дальнейшего разбирательства»,- полагает господин Узойкин.

В Проект включены правила об аффилированности, которые должны не просто заменить соответствующие правила, но и существенно их модернизировать.

Согласно статье 53.2 ГК наличие аффилированности определяется как юридическими признаками, так и фактическими обстоятельствами, что по мнению законодателя должно препятствовать злоупотреблениям в соответствующих сферах.

15 мая 2012 года состоялись парламентские слушания Комитета Государственной Думы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству по вопросу проекта изменений ГК РФ. Так, А.Н. Шохин (Президент Российского союза промышленников и предпринимателей) и П.Н. Завальный (заместитель председателя Комитета ГД ФС РФ по энергетике) высказались против нового понятия аффилированности. Предлагаю цитаты.

А.Н. Шохин: «Мы считаем, что можно поспорить, где должна быть эта норма: в специальном законе, либо в Гражданском кодексе. Но, тем не менее, нам кажется чересчур расплывчатой норма, которая только суду позволяет устанавливать реальную аффилированность. Потому что в нормах закона она чересчур расплывчата, много таких составляющих частей».

П.Н. Завальный: «Новое положение законопроекта о юридических аффилированных лицах не корреспондируется с действующим акционерным налоговым … законодательством, а также потребует изменения структуры управления юридических лиц … в правоприменительной практике. Под угрозой окажется вся сложившаяся система корпоративных отношений, а вместо повышения инвестиционной привлекательности России для иностранных инвесторов появятся лишь дополнительные преграды».

Следующие парламентские слушания Комитета Государственной Думы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству по вопросу проекта изменений ГК РФ состоялись 2 июля 2012 года. В течении полутора месяцев велась работа, потому что по многим спорным вопросам была достигнута договорённость. Не явилась исключением проблема с дефиницией аффилированности. Было принято решение, о котором сообщил д. ю. н., профессор Е.А. Суханов, о снятии ст. 53.2 с проекта изменений ГК РФ. То есть в новой редакции ГК РФ понятия аффилированности не будет.

Процитируем Е.А. Суханова: «…в результате длительных споров и обсуждений было предложено норму об аффилированных лицах и лицах, контролирующих юридическое лицо, из проекта снять. Тем более что в нём есть общее правило, вот это пункт 3 статьи 53.1, об ответственности лиц, которые имеют фактическую возможность контролировать другие юридические лица. И одновременно с этим восстановлена норма статьи 105 ГК, о материнских и дочерних обществах».

Предлагается установить в п.3 ст. 53.1 ГК РФ: «Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, включая возможность давать указания лицам, названным в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные им юридическому лицу по его вине». На мой взгляд, указанная формулировка, это начало на пути к постановке более точного и рационального формулирования определения аффилированности.

Так же я считаю, что это неправильно исключать даже общие положения из гражданского законодательства, вот например ряд позиций подтверждающих это: Д.И. Степанов (представитель некоммерческого партнерства «Содействие развитию корпоративного законодательства»): «Рабочая группа МФЦ просит отнестись крайне внимательно к вопросу регулирования аффилированных лиц постольку, поскольку мы считаем, что это большое упущение вообще полное исключение норм из проекта».

Таким образом, очевидно, что понятие аффилированных лиц, требует корректировки закреплению общих понятий, в Гражданском Кодексе, а специальных правил и положений в ином НПА.

13 ноября Седьмой арбитражный апелляционный суд вынес постановление по делу № А45-30381/2018 об оспаривании группой медицинских фирм, выигравших 187 аукционов на поставку медицинских товаров для госнужд, привлечения их к ответственности за создание картеля.

В феврале 2018 г. УФАС по Новосибирской области начало проверку по обращению некоммерческой организации «Фонд борьбы с коррупцией» о возможном наличии соглашения между семью фирмами в целях ограничения и устранения конкуренции на рынке поставки медицинских изделий и оборудования.

Ведомство проанализировало деятельность обществ «Фаворит», «Клатона», «Медицинские системы», «Новомед», «Фарминтер», «Легион Новосибирск» и «Инфомед» на электронных торговых площадках, установив, что при участии в торгах они использовали единую инфраструктуру и стратегию. Так, они вступали в торги с одного IP-адреса, в случае же подачи ценовых предложений с разных IP-адресов контракт подписывался с IP-адреса одного из них. Обычно фирмы участвовали в аукционах парами, при этом снижение начальной цены контракта в большинстве случаев оказывалось минимальным (обычно на 1,4%). Таким образом, они стали победителями 187 аукционов и заключили контракты на поставку медицинских товаров для государственных нужд.

Областное УФАС пришло к выводу, что фирмы нарушили п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции путем заключения и реализации антиконкурентного соглашения. По мнению госоргана, действия нарушителей привели к поддержанию цены на электронных аукционах в части организации поставки медицинских товаров для нужд учреждений системы здравоохранения РФ. По данным ведомства, сумма доходов участников картеля составила 6,4 млрд руб. Сами же общества 24 июля 2018 г. были оштрафованы на различные денежные суммы, совокупный размер санкций составил около 160 млн руб.

Фирмы попытались оспорить решение антимонопольного органа в суде. В частности, они указывали, что входят в группу компаний, подчиняющуюся ООО «Фаворит», которое было единым и общим поставщиков товаров для всех участников группы. Кроме того, у всех юрлиц имелись общая инфраструктура и штат сотрудников, а также единое банковское обеспечение.

Рассмотрев материалы дела, первая инстанция отказала в удовлетворении иска как необоснованного. Арбитражный суд заключил, что действия заявителей на торгах свидетельствовали о наличии заранее оговоренного ими единообразного поведения в ходе электронных аукционов. Со ссылкой на п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции он указал на недопустимость картелей в виде письменных и устных соглашений, которые могут заключаться хозяйствующими субъектами – конкурентами. Суд также отметил, что такое правонарушение состоит уже в самом достижении участниками картеля договоренности, которая приводит или может привести к определенным негативным последствиям, перечисленным в законе. Такое разъяснение следует из Постановления Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2010 г. № 9966/10.

При этом первая инстанция учла положения Закона о контрактной системе, который предполагает наличие между участниками закупок добросовестной ценовой и неценовой конкуренции в целях наиболее эффективного удовлетворения государственных и муниципальных нужд. Сам же аукцион предполагает наличие ценовой конкуренции между участниками торгов. В этой связи суд счел, что заявители, являясь отдельными юрлицами, выступали в торгах как самостоятельные участники и участвовали в аукционах, создавая лишь видимость конкуренции.

Арбитражный суд добавил, что разделение аукционов между участниками торгов является одной из форм реализации антиконкурентного соглашения, результатами которого являются поддержание цен на торгах и отсутствие конкурентной борьбы между участниками, что противоречит Закону о контрактной системе.

Суд также отметил, что доводы об аффилированности противоречат нормам Закона о защите конкуренции и Закона об ООО. Кроме того, в материалы дела не были представлены доказательства о том, что все общества передали функции управления ООО «Фаворит», – наоборот, имевшиеся документы свидетельствовали, что во всех фирмах были разные руководители.

Решение суда было обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд. В обоснование своих требований заявители вновь ссылались на то, что они входят в одну группу лиц, соответствующую критериям, установленным ч. 8 ст. 11 Закона о защите конкуренции. Следовательно, их действия не подпадают под предъявленные им нарушения.

Апелляция согласилась с выводами нижестоящего суда, отметив, что норма, на которую ссылались истцы, предусматривает закрытый перечень форм контроля. «Нахождение хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов под контролем одного лица может быть признано только при наличии одного или обоих из вышеуказанных оснований, подтверждающихся надлежащим образом оформленными документами. Иных случаев признания хозяйствующих субъектов находящимися под контролем одного лица антимонопольным законодательством не предусмотрено. Соответственно, во всех иных случаях действия хозяйствующих субъектов – конкурентов по соглашению, которые приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах, будут являться нарушением п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции», – отмечено в постановлении.

Аналогичные выводы, подчеркнула вторая инстанция, содержатся в Письме ФАС России № 5961 от 11 июля 2018 г. Следовательно, перечень действий, подпадающих под понятия контроля, при наличии которых хозяйствующим субъектам предоставлен иммунитет в отношении антиконкурентных соглашений, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Апелляционный суд также отметил, что, исходя из данных антимонопольного органа, на момент проведения аукционов фирмы «Медицинские системы» и «Фарминтер» входили в одну группу и находились под контролем одного лица в соответствии ч. 7, 8 ст. 11 Закона о защите конкуренции. Остальные субъекты на момент проведения спорных аукционов не входили в одну группу лиц, а также не входили в одну группу лиц с вышеуказанными обществами в соответствии со ст. 9 Закона о защите конкуренции. «Только с 16 июля 2018 г. все заявители вошли в состав одной группы лиц, которая находится под контролем одного лица, что подтверждается сведениями ЕГРЮЛ. Таким образом, во время проведения рассматриваемых аукционов условия о допустимости соглашений, установленные в ч. 8 ст. 11 Закона о защите конкуренции, на заявителей не распространялись, и при участии в аукционах данные хозяйствующие субъекты должны были соблюдать требование п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции», – отмечено в постановлении.

Таким образом, апелляция сочла, что семь фирм являлись субъектами-конкурентами, а фактические корпоративные связи между ними не доказывают наличие юридических оснований для освобождения их от ответственности. В удовлетворении апелляционных жалоб было отказано.

Комментируя решение суда, партнер «Law & Commerce Offer» Антон Алексеев считает, что рассматриваемое постановление апелляции является продолжением позиции, высказанной Верховным Судом РФ (Определение Верховного Суда РФ от 24 января 2019 г. № 307-КГ18-24131 по делу № А52-3855/2017). «Тогда суды первой и апелляционной инстанций поддержали участников торгов, но кассационный суд поддержал ФАС и отменил акты нижестоящих инстанций. ВС РФ в свою очередь отказался рассматривать спор, поэтому судебный акт кассационной инстанции был оставлен без изменений, – отметил он. – Поскольку рассматриваемый случай во многом схож с предыдущим делом, выводы апелляционного суда, по сути, совпадают с выводами кассации и Верховного Суда по этому делу».

Адвокат АП Самарской области Александр Тамодлин согласился, что постановление базируется на ранее сложившейся судебной и антимонопольной практике и не содержит фундаментальных позиций, способных оказать значительное влияние на правоприменение. Однако, по его мнению, заслуживающими внимания являются доводы, касающиеся антимонопольной ответственности группы лиц.

«Во-первых, правильна позиция суда апелляционной инстанции о возможности освобождения от ответственности за картель входящих в одну группу лиц хозяйствующих субъектов только при условии подтверждения надлежащими доказательствами установления контроля одним из них в отношении другого либо их нахождения под контролем одного лица. В силу чего корпоративные связи, территориальное и структурное единство не являются основаниями для освобождения от антимонопольной ответственности, – отметил Александр Тамодлин. – Во-вторых, – утверждение, что нахождение отдельных участников антиконкурентного соглашения в подконтрольной группе в момент его реализации не является основанием для признания их действий правомерными. Допустимое внутри группы поведение перестает быть таковым при взаимодействии с не входящими в нее хозяйствующими субъектами».

Аффилированные лица при банкротстве юридических лиц — это люди или организации, которые могут оказывать влияние на деятельность существующих юридических лиц, если последние занимаются осуществлением различных видов предпринимательской деятельности.

Дмитрий Иванов. Юрист Дорогие читатели! Для получения консультации по вашей проблеме обратитесь к юристу через форму обратной связи или звоните по телефонам:

• Москва: +7 (499) 110-86-72.
• Санкт-Петербург: +7 (812) 245-61-57.
• Регионы: 8 (800) 600-36-07.

— Дмитрий Иванов. Юрист

Правовая основа

Определение аффилированного лица содержится в положениях статьи 4 Закона РСФСР № 948-1, датированного 22 марта 1991 года. Указанная статья в части абзацев 26-35 даёт определения понятий, связанных с аффилированностью юридических и физических лиц, в том числе, если речь идёт об участии рассматриваемой организации в группе компаний.

Если говорить о процедуре банкротства, которая проводится в соответствии с положениями Федерального закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», понятие «аффилированные лица» в нем не используется, так как вместо этого понятия введено другое – «контролирующее должника лицо». Отождествлять два этих термина, с юридической точки зрения, не является правильным, так как аффилированными признаются те субъекты экономических взаимоотношений, которые оказывают влияние на действия организаций, созданных и функционирующих с целью осуществления предпринимательской деятельности. Контролирующим должника лицом, в свою очередь, признаются организация или человек, влияющие на принятие решений в организации или могут каким-либо образом повлиять на те действия, которые совершаются в организации. Однако использование данного термина применимо ко всем организациям, проходящим процедуру банкротства. Таким образом, при всей схожести терминов они имеют определенные различия, поэтому Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» может рассматриваться как основа существования аффилированных лиц только при учете существующих особенностей используемых понятий.

Наиболее распространенная практика привлечения аффилированных лиц в настоящее время известная для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Именно поэтому при рассмотрении вопроса, связанного с функционированием аффилированных лиц, в том числе если речь идет о процедуре банкротства организации, потребуется обратиться к Федеральным законам «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах».

Кто является аффилированным юридическим лицом при проведении процедуры банкротства

Как уже говорилось выше, под аффилированными юридическими лицами при процедуре банкротства следует понимать людей и организации, которые в силу определенным образом сложившихся обстоятельств могут оказывать влияние на те решения, которые принимает организация-должник. Аффилированные лица нередко могут оказать существенное влияние на то, какую финансовую политику проводит конкретная организация, в том числе в части расширения своих активов либо, наоборот, при их сокращении. Однако такие действия рассматриваемых лиц в конечном итоге не несут (или не должны нести) негативных последствий для зависимой организации.

Так как в Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» понятия аффилированных лиц нет, а взамен него используется понятие контролирующих должника лиц, то и при рассмотрении вопроса о том, кого следует считать аффилированными лицами во время процедуры банкротства, необходимо опираться именно на эту замену понятий.

На основании такой замены можно сделать вывод, что при процедуре банкротства определение аффилированного лица и его ключевых признаков происходит в соответствии с положениями статьи 61.10 Федерального закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

В качестве контролирующего должника лица (или аффилированного лица), то есть лица, которое оказывает или могло оказывать влияние на действия организации, признается человек или юридическое лицо, которое:

• оказывает влияние на действия организации, в том числе на принимаемые ее руководством решения в части организации и ведения бизнеса;
• является участником коллегиального органа управления организации либо единственным представителем единоличного органа управления организации;
• имеет право распоряжаться голосами акций, которые имеют более двадцати процентов веса от всего числа голосующих акций, либо имеет более пятидесяти процентов от общего уставного капитала созданной компании;
• не имеет прямого влияния на действия, осуществляемые организацией, проходящей через процедуру банкротства, но может влиять на решения, принимаемые руководством такой организации, в том числе на основании родственных или иных аналогичных взаимоотношений.

Кроме того, в качестве основания для рассмотрения в качестве контролирующего или аффилированного лица могут быть использованы другие признаки, которые определяет суд в каждом конкретном случае банкротства.

Основные признаки аффилированных лиц

Дмитрий Иванов. Юрист Важно! Для решения вашей проблемы обращайтесь через форму онлайн-консультанта или звоните по телефонам:

• Москва: +7 (499) 110-86-72.
• Санкт-Петербург: +7 (812) 245-61-57.
• Регионы: 8 (800) 600-36-07.

— Дмитрий Иванов. Юрист

Для того чтобы при рассмотрении дела о банкротстве в арбитражном суде возможно было представить тех или иных участников процесса в качестве аффилированных лиц, необходимо уточнить, каким признакам такие лица соответствуют. Все признаки аффилированности следует проанализировать на основании статьи 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», а также на основании статьи 61.10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». На основании положений указанных статей нормативных актов к основным признакам аффилированного лица при проведении процедуры банкротства относятся:

• должностное или родственное положение по отношению к организации-должнику или физическому лицу-должнику, которое может быть подтверждено документально. Однако данный признак может быть рассмотрен только в том случае, если идет речь об оказании влияния на принимаемые юридическим лицом или человеком решения, имеющие отражение на его финансовом состоянии, а также если такие принятые под влиянием решения привели к банкротству;
• наличие полномочий, полученных от должника, совершать различные сделки, в том числе по изменению существующей имущественной базы, если такие сделки были осуществлены с умышленной целью приведения к банкротству;
• если рассматриваемое на предмет признаков аффилированности лицо не связано с должником, но осуществляет или осуществляло оказание влияния на принимаемые решения, например, путем принуждения ответственных должностных лиц;
• владение не менее, чем двадцатью процентами голосующих акций организации-должника либо соответствующей долей в уставном капитале. Данный признак распространяется как на физических лиц, так и на организации вне зависимости от их форм собственности, если они принимали участие в создании компании-должника либо являются собственниками акций;
• если организация-должник, которая проходит процедуру банкротства, входит в состав какой-либо финансовой группы или финансово-промышленной группы, то для такой организации аффилированными лицами будут руководители других участников таких групп, в том числе члены советов директоров и представители единоличных органов управления такими организациями;
• если речь идет о других группах лиц, созданных как объединение по какому-то одному признаку (например, объединение по признаку осуществления финансовой деятельности), то аффилированными должнику лицами будут выступать те лица, которые входят с ним в одну группу по определенному признаку (например, объединение организаций по признаку осуществления сходных хозяйственных функций).

Каждый такой признак суд рассматривает в ходе изучения дела о банкротстве по отношению к каждому предоставленному в списке аффилированному лицу с целью установления правомерности его предоставления в таком списке.

Правила доказывания аффилированности юридического лица

С 2018 года Верховный Суд Российской Федерации сформировал ряд примеров из практики своей Коллегии по арбитражным спорам, в которых формируются правила доказывания аффилированности юридических лиц по отношению к организации-банкроту.

Ключевым фактором, который действует по отношению к новым правилам доказывания аффилированности, является необходимость доказывания того факта, что конкретное лицо, обладая влиянием на принимаемые должником решения, не имело своей целью оказать негативное влияние на принимаемые решения.

Доказывание позиции аффилированности лежит на том лице, которое выступает в качестве аффилированного (находится в специальном списке).

Необходимость такого доказывания становится актуальной в том случае, если у должника перед аффилированным лицом возникает какая-то задолженность. В этом случае представителю юридического лица, претендующего на установленную аффилированность, необходимо предоставить в суде все доказательства, которыми он располагает.

При доказывании аффилированности компании, которая претендует на такой статус, необходимо раскрыть свои хозяйственно-экономические связи, в том числе с организацией-должником. Кроме того, придется также доказать, что возникшие долги не обладают корпоративной природой возникновения, то есть не возникли вследствие оказания давления аффилированными лицами на организацию, проходящую процедуру банкротства.

Для того чтобы компания была признана аффилированной, а также, чтобы ее требования были признаны обоснованными, потребуется предоставить в суд для рассмотрения информацию о том, что финансирование организации-должника происходит на основании средств такого аффилированного лица напрямую либо через группу компаний, в которую включен должник.

Суд рассматривает предоставленные ему материалы (доказывание осуществляется в соответствии с правилами, применяемыми в гражданском и арбитражном процессе) и в соответствующем решении определяет правомерность признания конкретного лица аффилированным к организации-должнику, а также правомерность включения требований такой организации в список требований кредиторов, формируемый при проведении процедуры банкротства.

Последствия аффилированности

Правовые последствия аффилированности юридического лица организации-банкроту зависят напрямую от тех взаимоотношений, которые были выстроены между аффилированным лицом и зависимой компанией.

В соответствии со статьями 89 Федерального закона «Об акционерных обществах» и 50 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» юридические лица, у которых имеются аффилированные к ним организации, обязаны хранить списки таких организаций и предоставлять информацию о них в контролирующие органы в виде специальных отчетов. Такие отчеты сдаются один раз в квартал, при этом необходимо соблюсти правило предоставления списка аффилированных лиц в течение сорока пяти дней со дня, следующего за днем окончания отчетного квартала.

Кроме того, такой вариант контроля за существующими отношениями аффилированности осуществляется также и в случае, если в списке произошли какие-либо изменения, например, в сторону увеличения.

Что же касается самих аффилированных лиц, то на них действующим законодательством возлагается обязанность о предоставлении данных их зависимым компаниям о том, сколько акций и какого типа акции им принадлежит. Предоставление таких сведений должно осуществляться в срок не более десяти дней с даты приобретения акций либо других манипуляций с акциями. При этом если по причине непредоставления аффилированным лицом данных о манипуляциях с акциями у зависимой организации возникли существенные проблемы, либо если отсутствие такой отчетной информации причинило зависимому лицу ущерб, на аффилированное лицо могут быть наложены штрафные санкции в размере причиненного ущерба.

Правила предоставления акционерными обществами сведений об аффилированных лицах

Так как обязанность вести учет своих аффилированных лиц ложится на плечи всех организаций, которые находятся в таком зависимом состоянии, то и раскрывать информацию о них они обязаны постоянно, в том числе публикацией в сети интернет списков таких аффилированных лиц. Главным образом данная обязанность распространяется на акционерные общества, которые должны не только публиковать такие списки, но и предоставлять их всем своим акционерам в качестве ответа на запрос. Кроме того, при подготовке отчетности общества (контролирующая и периодическая отчетность, подготавливаемая на основании результатов хозяйственной и экономической, а также производственной деятельности) список аффилированных лиц включается в пояснительную записку.

Непубличные акционерные общества обязаны один раз в год публиковать свою бухгалтерскую отчетность в сети интернет с раскрытием списка аффилированных лиц. Данное правило действует в тех случаях, если у такого акционерного общества более пятидесяти акционеров, а также по требованию своих акционеров предоставлять им все необходимые сведения.

Акционерные общества публичного и непубличного типа, если они выпустили облигации (то есть эмиссионные ценные бумаги), свои сведения об аффилированных лицах публикуют ежеквартально на сайте той компании, которая уполномочена на распространение выпущенных ценных бумаг.

Отчеты должны быть опубликованы в течение двух рабочих дней со дня окончания отчетного периода. Если такой день приходится на выходной, то публикация должна быть осуществлена не позднее следующего рабочего дня.

Не нашли ответа на свой вопрос? Для получения бесплатной консультации обращайтесь через форму обратной связи или звоните по телефонам:

• Москва: +7 (499) 110-86-72.
• Санкт-Петербург: +7 (812) 245-61-57.
• Регионы: 8 (800) 600-36-07.

Екатерина Алейникова Юрист. Автор статей. Практика в сфере госзакупок, недвижимости, ДТП, споров со страховыми компаниями Подпишитесь на нас в «Яндекс Дзен»

Проблема аффилированной задолженности заключается в том, что такая задолженность решает цели и задачи должника и лиц, извлекающих выгоду из его банкротства, как правило, в ущерб интересам остальных участников банкротного процесса. В данной статье описываются категории аффилированных кредиторов и их особенности, а также приводятся примеры из последней судебной практики по вопросу противодействия аффилированным кредиторам.

Исключительно важен подход судов к рассматриваемому вопросу, поскольку действующее законодательство содержит крайне малоэффективные механизмы борьбы с аффилированными кредиторами. Таким образом, в условиях слабого законодательного регулирования, последнее слово пока что остается за судебной практикой.

Аффилированность сторон в деле о банкротстве не всегда сопровождается формально-юридическими связями между ними. Суды считают, что к требованию такого кредитора следует применить еще более строгий стандарт доказывания, чем к обычному кредитору в деле о банкротстве. Кредитор должен исключить любые разумные сомнения в реальности долга, а суд — проверить по существу данные о фиктивности договоров, положенных в основу требования, в том числе исследовать всю производственную цепочку и закупочные взаимоотношения с третьими лицами, а также экономическую целесообразность таких сделок.

В сложившейся судебной практике по делам о банкротстве можно условно выделить следующие виды аффилированных кредиторов, которые путем установления денежных требований к должнику пытаются достичь тех или иных целей в деле о банкротстве. Для удобства восприятия я поименовал их следующим образом:

• кредиторы-инициаторы;
• кредиторы-контролеры;
• участники должника;
• текущие кредиторы.

Кредиторы-инициаторы

Задача кредитора-инициатора заключается в подаче заявления о признании должника банкротом. Обязательным условием инициирования дела о банкротстве является то, что задолженность должна быть подтверждена судебным решением. Кроме этого, задачей кредитора-инициатора является установление кандидатуры дружественного арбитражного управляющего.

Как правило, размер фиктивной задолженности перед кредитором-инициатором является символическим – чуть более трехсот тысяч – этого достаточно для запуска процесса банкротства. При этом аффилированный кредитор может сэкономить на оплате госпошлины при подтверждении такой задолженности в исковом порядке.

Довольно популярным на сегодняшний день механизмом борьбы с такими кредиторами является погашение их требований в порядке суброгации добросовестным кредитором. При этом добросовестный кредитор приобретает права требования к должнику и к нему переходят все процессуальные права первоначального заявителя по делу о банкротстве. В случае уклонения кредитора-инициатора от получения исполнения допускается перечисление денежных средств на депозит нотариуса.

Судебная практика говорит о том, что такие защитные меры добросовестного кредитора не являются злоупотреблением правом, если, например, установлены следующие обстоятельства (Определение ВС РФ от 26.03.18 № 305-ЭС17-18572):

• взыскание долга в пользу заявителя и инициирование дела о банкротстве произошло практически одновременно;
• размер задолженности немногим больше порогового значения для инициирования дела о банкротстве;
• из судебного акта не представляется возможным установить основание требований заявителя (например, если дело было рассмотрено в упрощенном или приказном порядке).

Безусловно, перечень не является исчерпывающим. Добросовестному кредитору необходимо обосновать суду, что он действует в целях защиты своих прав, а не с целью саботировать признание должника банкротом. Так, например, признается неправомерным частичное погашение основной суммы задолженности до уровня, не позволяющего инициировать открытие производства по делу о банкротстве (Определение ВС РФ от 29.03.18 № 307-ЭС17-18665).

Кредиторы-контролеры

Кредиторы-контролеры вводятся для установления контроля над процедурой банкротства. Размер задолженности перед кредитором-контролером, как правило, превышает совокупный размер задолженности перед всеми остальными кредиторами. Делается это с целью проведения различных важный решений через собрание кредиторов, на котором кредитор-контролер имеет большинство голосов.

Кредиторы-контролеры блокируют решения, важные для остальных миноритарных кредиторов, и зачастую такие действия противоречат здравому смыслу и интересам самого кредитора-контролера, действуй он добросовестно. Например: утверждение невыгодного положения о продаже имущества должника или утверждение дополнительных необоснованных расходов на процедуру и т. п.

Для включения задолженности в реестр кредитору-контролеру не нужно предварительно подтверждать ее судебным решением, однако отсуженный фиктивный долг выглядит все же солиднее. По объективным причинам добросовестным кредиторам и арбитражному управляющему сложно обжаловать такой судебный акт, поскольку они не являлись участниками спора.

Верховный суд разъяснил, что при обжаловании такого решения заявитель должен указать такие доводы, которые с разумной степенью достоверности позволили бы суду усомниться в достаточности и достоверности доказательств, представленных должником и дружественным кредитором, а суд при этом должен оказывать заявителю всяческое содействие: создавать условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств, и т. п. (Определение ВС РФ от 05.02.17 № 305-ЭС17-14948):

Обстоятельствами, свидетельствующими о том, что интересы должника и дружественного кредитора совпадают, могут являться:

• предоставление минимально необходимого набора доказательств;
• пассивность сторон при опровержении позиций друг друга;
• признание сторонами обстоятельств дела или признание ответчиком иска.

Участники должника

Как правило задачи участника совпадают с задачами кредитора-контролера. Очевидно, что участник должника как никто другой заинтересован в максимально возможном уровне контроля над процедурой банкротства.

Однако, устанавливая задолженность, участники не всегда преследуют цель контроля над процедурой. Включение в реестр требований кредиторов помогает участнику получить доступ к информации и материалам дела о банкротстве, поскольку возможности влиять на процедуру банкротства и доступ к информации в ней у участника сильно ограничены.

При этом, учитывая особый статус участника, а именно то, что его заинтересованность в судьбе должника вытекает из самой сути его участия, при рассмотрении требований участников применяется более строгий стандарт доказывания. Участники должны не только представить явные и убедительные доказательства наличия и размера задолженности, но и опровергнуть наличие у такой задолженности корпоративной природы (Определение ВС РФ от 04.06.18 № 305-ЭС18-413).

В частности, существует практика переквалификации судом требования участника из договора займа в виде пополнения оборотных средств в фактическую докапитализацию должника. Суд сделал вывод о том, что требование участника не может быть уравнено с требованиями независимых кредиторов, поскольку вне зависимости от того, каким образом оформлена докапитализация, она по существу опосредует увеличение уставного капитала (определение ВС РФ № 310-ЭС17-17994 от 21.02.2018).

Текущие кредиторы

Задачи текущих аффилированных кредиторов (то есть кредиторов, чьи требования возникли после возбуждения дела о банкротстве) как правило отличаются от задач остальных кредиторов. Зачастую это пресловутый вывод денежных средств из конкурсной массы, поскольку требования текущих кредиторов удовлетворяются вне очереди преимущественно перед реестровыми кредиторами.

Очень часто такие требования усиливаются решением суда. Требования к должнику текущего характера рассматриваются не в деле о банкротстве, а в общеисковом порядке и, при наличии заинтересованности сторон, полностью признаются должником. Благодаря наличию исполнительного листа в результате осуществления подобной схемы денежные средства с расчетного счета должника списываются в безакцептном порядке.

В описанном ниже случае из судебной практики (Определение ВС РФ от 11.09.17 № 301-ЭС17-4784) Верховный суд сделал ряд важных выводов, которые помогут добросовестным кредиторам противостоять фиктивной текущей задолженности, а именно:

• важное значение для рассмотрения вопроса имеет то обстоятельство, что должник (ответчик по иску) признает иск. Суд указал, что для создания видимости долга в суд могут быть представлены внешне безупречные доказательства исполнения по существу фиктивной сделки. Реальной целью сторон сделки может быть, например, искусственное создание задолженности должника-банкрота для последующего распределения конкурсной массы в пользу дружественного кредитора;
• к кредитору, оспаривающему наличие такой задолженности, применяется низкий стандарт доказывания. Суд учел, что конкурирующий кредитор не является стороной сделки, в силу чего объективно ограничен в возможности доказывания необоснованности требования текущего кредитора. В данном случае достаточно подтвердить существенность сомнений в наличии долга.

Резюмируя вышесказанное, нельзя не отметить положительную тенденцию в судебной практике по борьбе с аффилированными кредиторами. Отбросив формальный подход суды (правда пока еще высших инстанций) отчетливо дают понять, что контроль над процедурами банкротства через фиктивную кредиторскую задолженность остается в прошлом.

Хочется выразить надежду, что разработанный инструментарий будет чаще использоваться судами первых инстанций, что существенно сократит сроки процедур банкротства и, следовательно, судебные издержки их участников.

Основания аффилированности

Причиной зависимости одного самостоятельного субъекта предпринимательской деятельности от другого с точки зрения законодательства могут быть отношения различного рода:

— имущественные, основанные на преобладающем участии в уставном капитале хозяйственного общества;

— договорные, основанные на наличии договорных обязательств, позволяющих одной стороне определять условия ведения предпринимательской деятельности другой стороной (например, договор кредита с залогом имущества);

— организационно-управленческие, в частности, основанные на участии физических лиц в органах управления юридических лиц;

— родственные.

Законодатель отдельно выделяет аффилированных лиц юридического и физического лица.

Аффилированными лицами юридического лица в соответствии с положениями Закона о конкуренции являются:

— член его совета директоров или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

— лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

— лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

— юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

— лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

— юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

В правовой литературе неоднократно указывалось на недостатки определения аффилированности в российском законодательстве

О соотношении категорий «аффилированные лица»

и «группа лиц»

Как следует из приведенных положений, институт аффилированных лиц в российском законодательстве пока определяется в контексте антимонопольного понятия «группа лиц». Понятия «аффилированные лица» и «группа лиц» относятся друг к другу как общее к частному, поскольку лица могут быть признаны аффилированными по иным критериям, а не только в связи с принадлежностью к группе лиц.

Отличие аффилированных лиц и группы лиц заключается в степени влияния или глубине экономического контроля: для признания лица аффилированным достаточно наличия менее тесных взаимосвязей, чем для установления группы лиц.

Например, в группу входят два юридических лица, одно из которых имеет право распоряжаться более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции другого юридического лица. Для признания аффилированными достаточно иметь 20% голосов. Если в качестве примера рассматривать формирование управленческих органов, то физическое лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица, составляет с ним группу лиц. Что касается аффилированности, то не только лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа, но и члены совета директоров, члены коллегиального исполнительного органа являются аффилированными лицами этого юридического лица.

В специальной литературе правовое регулирование аффилированности через понятие «группа лиц» неоднократно подвергалось справедливой критике. Так, Т. Бойко пишет, что исследуемые понятия относятся к двум совершенно самостоятельным отраслям законодательства, каждая из которых имеет свой собственный предмет и метод регулирования. Антимонопольное (конкурентное) право в основном содержит черты публичного права, поскольку призвано защищать публичный интерес, который заключается в создании конкурентных отношений между продавцами на рынке, а также в защите участников рынка от монополистических действий лиц, занимающих на нем доминирующее положение; государство регулирует такие правоотношения по большей части императивно-властными методами. Корпоративное законодательство, напротив, стоит на защите частных интересов инвесторов, обеспечивает нормальное функционирование внутрикорпоративных механизмов путем создания прозрачных процедур взаимодействия менеджмента и владельцев компаний, используя при этом частноправовые методы регулирования

Закон о защите конкуренции 2006 г. определяет «группу лиц», не привязывая ее к категории аффилированности. Перед законодателем сегодня стоит важная для правоприменительной практики задача — разработать адекватное требованиям времени понятие «аффилированное лицо», избегая при этом выявившихся в процессе применения прежнего Закона о конкуренции недостатков.

Аффилированность

Энциклопедия Сервиса бесплатных юридических консультаций » Гражданское право » Юр. лица » Аффилированность

Это способность одного из участников сложившегося хозяйственного оборота воздействовать в одностороннем порядке либо влиять на другого.

Первое упоминание понятия аффилированность в законодательстве РФ возникло в законе «Об АО» от 26.12.1995 г. Однако осталось нераскрытым определение непосредственно аффилированных лиц. Лишь в 1998 году в ст. 4 закона РСФСР «О конкуренции» было дано точное определение того, кто входит в число аффилированных лиц.

Понятие принципа аффилированности юридических лиц

В ГК России понятие аффилированность появилось с законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ, которым введена в действие новая норма (ст. 53.2 ГК РФ). Положения этой статьи устанавливают единое регулирование такого понятия, как правовая и экономическая взаимозависимость лиц: аффилированности и контролирующего лица. В ней факт аффилированности определен юридическими признаками и существующими фактическими обстоятельствами.

Общий смысл, который вложен законодательными нормами в понятие аффилированность, заключается в наличии взаимоотношений между субъектами хозяйствования, основанных на разных формах и проявлениях экономической зависимости.

Здесь предполагается наличие как имущественных, договорных, организационных, так и родственных отношений. Часто встречаемой в правоприменительной практике формой зависимости аффилированных лиц на сегодняшний день являются имущественные взаимоотношения, построенные на участии субъектов в уставном капитале конкретной компании (юр. лица).

Договорные отношения, между аффилированными лицами, как правило, возникают при появлении у одной или некоторого числа организаций, возможности, учитывая условия договора, влиять на решение, которое принимает сторона (юр. лицо.) В этом случае под влиянием на принятие решений подконтрольной стороной подразумевается:

• Возможность установления каких-либо условий, определяющих возможность и динамику ведения другой компанией предпринимательской деятельности.
• Возможность реализовать полномочия исполнительного органа стороннего юрлица.
• Возможность осуществлять проверки юр. лица.
• Другие способы договорных взаимоотношений субъектов хозяйствования.

Как уже указывалось выше, одной из форм зависимости активированных лиц признаются родственные отношения.

Также положениями п. 6.1 ст. 45 ФЗ N 14-ФЗ «Об ООО», лицо может признаваться аффилированным исходя из существующих требований законодательства РФ.

Наличие вышеуказанных законодательных норм обязывает аффилированных лиц общества уведомлять письменно общество о факте принадлежности долей либо их части не позже 10 дней с момента их приобретения, если их наличие определяет права лиц, касаемо распоряжения 20 % и более от всех голосов.

Также предполагается ответственность аффилированного лица перед обществом при возникновении последствий (ущерба) по причине не предоставления им необходимой информации.

Лица, которые могут выступать в качестве аффилированных субъектов.

Ими, исходя из законодательных норм, являются физ. лица, а также юр. лица, имеющие определенную степень влияния на деятельность сторонних юридических или физ.лиц. Законодателем определен перечень аффилированных лиц компаний (юр. лиц):

• Члены совета директоров этого юр.лица, либо другого коллегиального органа.
• Собственников, и (или) лиц, имеющих в своем распоряжении 20 % и более от всего числа голосов, в которые входят ценные бумаги, акции, доли, вклады, которые образуют уставной капитал этого юр. лица и т. д.
• Члены коллегиальных ИО, а также тех лиц, которые обладают правом реализации полномочий единоличного исполнительного органа.

Значительно расширяется перечень аффилированных лиц из-за включения в законодательную норму понятия группы лиц, которое раскрывается в статье 4 вышеупомянутого закона.

Акционерное законодательство и Закон «Об ООО» достаточно конкретно применяет категорию аффилированные лица, которая, по мнению законодателя, защищает права акционеров, а также общества. Так в главе 11 Закона «Об ООО» определён:

• Специальный порядок для совершения сделок, которые осуществляются с аффилированными лицами.
• Установлена процедура, позволяющая приобретать 20 % и более акций общества.
• Установлен порядок, на основании которого раскрываются сведения об аффилированных лицах.

Кроме вышеуказанных законодательных норм, понятие аффилированных лиц используется и в положениях по бухгалтерскому учету. Согласно им сведения о производимых операциях между компанией и аффилированными лицами должны включаться в бухгалтерскую отчетность в тех случаях, когда последний контролирует либо может в значительной мере влиять на деятельность конкретного юр. лица.

Критерии и признаки аффилированности юридического лица

Устанавливая признаки аффилированности лица, исходя из положения закона, можно отметить, что они включают в свой состав отношения зависимости, которые складываются между физ. и юр. лицом и непосредственно аффилированным лицом.

Фактор аффилированности, исходя из понимания законодательных норм — это способность одного из участников сложившегося хозяйственного оборота воздействовать в одностороннем порядке либо влиять на другого.

Общими же признаками лиц, которым присущ фактор аффилированности, можно считать:

• состав аффилированных лиц;
• правые основания аффилированности;
• степень взаимозависимости участников хозяйственного оборота;
• а также правовую форму, в которой эта зависимость существует.

Можно сказать, что аффилированные лица определяются как субъекты отношений, способные в определенной степени контролировать хозяйственную деятельность общества, которые приобрели такую правовую возможность после приобретения какого-либо пакета акций общества, либо в силу существующего должностного положения в обществе либо в силу каких-то других обстоятельств.

Проблемы реализации законодательства об аффилированных лицах

Существование такого рода проблем связано с их недостаточной эффективностью, которая характеризуется достижением определенных целей.

На сегодняшний день акционерное право и законодательство в целом не содержат положений, которые в полной мере создают четкий правовой механизм, обеспечивающий возможность разрешения конфликта интересов возникающего между обществом и контролирующими его лицами, а также способными предоставить субъектам возможность реализации принципов приобретения гражданских прав и обязанностей по своей воле и в своих интересах.

Правовые последствия установления аффилированности

Правовые последствия признания лиц аффилированными определяются сферой правового регулирования. Так, например, отношения дочерности, являющиеся по сути разновидностью аффилированности, влекут за собой возможность привлечения к ответственности основного общества по обязательствам дочернего. Установление аффилированности для целей совершения сделок с заинтересованностью влечет за собой необходимость особого порядка их совершения. Указанные особенности правового регулирования экономически взаимосвязанных лиц будут исследованы в соответствующих разделах этого учебника. Здесь же рассмотрим базовые положения, определяющие требования в связи с установлением факта аффилированности.

Для обеспечения прозрачности взаимоотношений между хозяйствующими субъектами законодательство устанавливает требования к учету и информированию хозяйственным обществом других участников предпринимательского оборота и государственных органов о наличии у него аффилированных лиц.

Хозяйственные общества должны хранить списки своих аффилированных лиц (п. 2 ст. 89 Закона об АО, п. 2 ст. 50 Закона об ООО). Важно отметить, что и сами аффилированные лица обязаны в письменной форме уведомить акционерное общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций (п. 2 ст. 93 Закона об АО). Если в результате непредставления по вине аффилированного лица указанной информации или несвоевременного ее представления обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба (п. 3 ст. 93 Закона об АО). Заметим, что на практике аффилированные лица крайне редко выполняют законодательное требование, связанное с сообщением информации о наличии аффилированности. Представляется, что для обеспечения интересов участников корпоративных отношений целесообразно возложить эту обязанность на исполнительные органы хозяйственного общества.

Акционерные общества обязаны раскрывать сведения о своих аффилированных лицах в соответствии с Законом об АО (ст. 92, 93) и Положением о раскрытии информации. Согласно указанным документам все открытые, а также закрытые акционерные общества, осуществляющие публичное размещение облигаций и иных ценных бумаг, обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах в форме списка аффилированных лиц, составленного на дату окончания отчетного квартала путем опубликования его на странице в сети Интернет не позднее двух рабочих дней с даты окончания отчетного квартала, а тексты изменений, произошедших в списке аффилированных лиц, — не позднее двух рабочих дней с даты внесения соответствующих изменений в этот список. Общества с ограниченной ответственностью, публично размещающие облигации и иные эмиссионные ценные бумаги, обязаны ежегодно раскрывать информацию о своей деятельности, предусмотренную законодательством, включая информацию об аффилированных лицах (ст. 49 Закона об ООО).

Следует отметить, что в законодательстве предусмотрены жесткие меры ответственности за нарушение требований законодательства, связанных с раскрытием информации об аффилированных лицах (ст. 15.19 КоАП РФ).

О соотношении понятий «аффилированные лица» и «лица, заинтересованные в совершении сделки»

Очень важное значение категория аффилированности имеет в корпоративном законодательстве при регулировании сделок с заинтересованностью. Цель специального регулирования сделок с заинтересованностью — в установлении дополнительного контроля со стороны общего собрания и совета директоров за деятельностью исполнительных органов, которые способны воспользоваться имеющимися у них полномочиями и причинить ущерб обществу действуя в собственных интересах, например, произведя отчуждение принадлежащего ему имущества по цене ниже рыночной или, наоборот, приобретя имущество по завышенной стоимости. Нормы, регулирующие сделки с заинтересованностью, направлены на преодоление возможного «конфликта интересов» различных субъектов корпоративных отношений, на предотвращение непредвиденной утраты контроля над корпорацией. Задачи института аффилированности, как было показано выше, значительно шире преодоления конфликта интересов в корпоративных отношениях.

Проводя различие между аффилированными лицами и лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки, следует отметить, что лица, заинтересованные в совершении сделки, определяются для конкретной сделки, и если хозяйственное общество не заключает сделки, то таковых лиц вообще не возникает. Аффилированность — связь более устойчивая, существующая у хозяйственного общества более или менее постоянно, независимо от факта совершения той или иной сделки.

Это делает возможным исполнение требований законодательства о хранении хозяйственными обществами списков своих аффилированных лиц.

С.Д. Могилевский замечает, что предусмотренный в российском законодательстве подход определять сделку с заинтересованностью через категорию «аффилированные лица» (абз. 2 п. 1 ст. 81 Закона об АО) «практически до бесконечности» расширяет круг сделок, в отношении которых применяется особый режим правового регулирования*(956).

Анализ зарубежного законодательства показывает, что круг лиц, признаваемых заинтересованными российским правом, значительно шире, чем в праве большинства других юрисдикций*(957).

Следует согласиться с мнением, что круг аффилированных лиц может быть дифференцирован в зависимости от целей различных правовых институтов, где эта категория используется*(958).

Е. Макеева отмечает, «что в сфере правового регулирования сделок с заинтересованностью в настоящий момент имеются определенные искажения, с одной стороны, в виде необоснованных издержек на хозяйственные общества при излишне широком или формальном подходе к определению видов сделок, круга лиц… а во-вторых, невозможность проконтролировать вывод активов в тех случаях, когда закон не позволяет учитывать реальные связи лиц (например, из-за отсутствия перечня аффилированных лиц применительно к лицам, занимающим управленческие должности, прямо не предусмотренные законом: финансовые директора, заместители генерального директора и т.п.)»*(959).

Представляется обоснованным установление особенностей правового режима совершения сделок с заинтересованностью между участниками холдинга, смягчающего требования, определенные действующим законодательством по отношению к обычной процедуре совершения таких сделок.

В группах компаний, обремененных значительным количеством сделок с заинтересованностью, зачастую очень трудно найти незаинтересованных лиц и принять необходимое решение. На наш взгляд, возможно вывести из-под процедуры одобрения сделки, в совершении которых имеется заинтересованность лица, владеющего самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами 75% и более голосующих акций общества, если отсутствует конфликт интересов иных лиц. Права миноритарных акционеров в этом случае могут быть обеспечены раскрытием информации о существенных условиях таких сделок, а также возможностью выкупа акций в порядке, установленном ст. 75 Закона об АО, для чего в нее надо внести соответствующие изменения, дополнив перечень случаев, при которых акционеры вправе требовать выкупа принадлежащих им акций. Миноритарные акционеры (участники) дочерних обществ при несогласии со сделкой, совершенной между основным и дочерним обществами, также могут воспользоваться предоставленным им правом предъявления косвенного иска о возмещении причиненных дочернему обществу убытков в режиме, установленном п. 3 ст. 6 Закона об АО и п. 3 ст. 6 Закона об ООО*(960).

Ответственность аффилированных лиц

Главная » Предпринимателю » Ответственность аффилированных лиц

Статью подготовил директор по развитию предпринимательства и конкуренции ОАО «Акса» Корчагин Юлиан Андриянович. Связаться с автором

Вернуться назад на Аффилированные лица
В механизме правового регулирования существенным звеном является юридическая ответственность. В рамках теории государства и права существует мнение о создании общей теории ответственности, суть которой состоит в том, чтобы ввести в юридическую ответственность, наряду с негативной — позитивную ответственность. Итогом которого стали бы граждане выполняющие свои обязанности путем добровольного отношения к обязанностям, а не под страхом негативных последствий. Круг субъектов, на которых налагается юридическая ответственность, довольно многообразен. В него могут входить в том числе и аффилированные лица.
Ответственность аффилированных лиц также может быть позитивной и негативной. Позитивная ответственность аффилированных лиц основывается на принципах разумности и справедливости, закрепленные как в Гражданском кодексе Российской Федерации, так и в федеральных законах «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также в Кодексе корпоративного поведения.
При должном исполнении позитивной ответственности исключаются такие неправомерные действия субъектов правоотношений с участием аффилированных лиц как игнорирование интересов других участников правоотношений, ложное отражение отчетности, завышение прибыли, демонстрация фиктивных доходов, неисполнение руководством своих функции, обман акционеров, инвесторов и т.д. Наряду с позитивной ответственностью любых субъектов правоотношений, важно говорить также и о двусторонней ответственности государства и личности, потому как, права и свободы граждан не смогут действенно реализовываться, если государство, в свою очередь, не будет нести ответственности за свои действия.
Так Д.И. Дедов считает, что необходимо дать возможность акционерам подавать косвенные иски в защиту интересов компании в целом без необходимости доказывания реального ущерба; а также принятие решений большинством голосов не должно нарушать интересы общества в целом. Реализация позитивной ответственности будет способствовать минимизации и ликвидации корпоративных конфликтов, поскольку этическими нормами будет установлен приоритет общего интереса корпорации над другими интересами.
Таким образом, позитивная ответственность аффилированного лица будет проявляться в соблюдении предусмотренного законодательством порядка для совершения сделок, в соблюдении правил «здоровой» конкуренции, не прибегая к тем уловкам и незаконным действиям, которые можно произвести, учитывая статус аффилированного лица, в отсутствии незаконного влияния, давления на другое лицо при принятии им решения, в своевременном информировании о своей аффилированности, в соблюдении как корпоративных интересов, так и государственных.
Государство в свою очередь, выполняет свою сложнейшую обязанность по регулированию отношений, в связи с чем и вводит в законодательство ограничения прав аффилированных лиц во исполнение и защиту интересов всех других субъектов права. Поскольку статья 2 Конституции РФ гласит: «Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность государства», государство обязано выполнять эту норму, а не просто ее декларировать. Примечательно, что институт аффилированности известен российскому антимонопольному законодательству когда был принят Закон РСФСР N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», единственной нормой которого, действующей в настоящее время, является ст.4, содержащее понятие «аффилированные лица». Согласно данной норме аффилированные лица — это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
Современные общественные отношения находят свое отражение и в новых положениях о юридической ответственности в законодательстве с постепенным добавлением субъектов. Отношения аффилированности, закрепленные в российском законодательстве, также подкрепляются положениями о юридической ответственности, которая в свою очередь в зависимости от отраслевой специфики должна различаться основаниями наступления, особенностями санкций, порядком реализации и т.д.
В данном случае ответственность является разновидностью тех ограничений, которые обязано претерпевать аффилированное лицо в силу своего правового статуса. Одной из причин несовершенства законодательства в этой сфере является неразработанность категории «аффилированность», отсутствия четкого определения, деформализация определения данного субъекта препятствуют развитию отношений, связанных с данной правовой категорией.
В связи с этим исключительно важным является анализ того комплекса теоретических вопросов и проблем, которые затрагивают ответственность аффилированных лиц в действующем российском законодательстве. Примером может служить, часть 2 ст. 93 Федерального закона «Об акционерных обществах»: аффилированные лица общества обязаны в письменной форме уведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций.
Тем самым, если лицо, не заявляет о своей аффилированности, то оно вынуждено нести ответственность. Так частью 3 той же статьи 93 Закона «Об акционерных обществах» предусмотрена ответственность аффилированного лица в результате непредставления по его вине информации об аффилированности или несвоевременного ее представления обществу, если последнему был причинен имущественный ущерб. Кроме того, существует проблема корпоративной заинтересованности аффилированных лиц в возможности воздействия на хозяйствующего субъекта, что противоречит интересам юридического лица.
В обязанность аффилированных лиц входит представление информации об аффилированности до сведения всех заинтересованных лиц, которые на основании полученной информации будут принимать взвешенное решение о сотрудничестве и участии совершении сделки. Однако в положении об ответственности аффилированных лиц существуют «пробелы», такие как в ФЗ «Об акционерных обществах», где нормой статьи 93 заложена возможность, позволяющая на практике в большинстве случаев аффилированным лицам и эмитенту избежать ответственности за неисполнение ими обязанностей по представлению и раскрытию информации об аффилированных лицах. Эти положения также на практике вызывают проблемы.
Не представляя или несвоевременно представляя необходимые сведения о себе, аффилированное лицо несет ответственность:
• только в случае причинения имущественного ущерба;
• только непосредственно перед обществом.
Таким образом, перед третьими лицами, чьи интересы часто ущемляются и остаются незащищенными, аффилированное лицо согласно законодательству ответственности не несет, что противоречит принципу справедливости юридической ответственности. Помимо данной проблемы, должностные лица акционерных обществ часто не идут на конфликты с акционерами, которые владеют 20% или более голосующих акций, что дает возможность аффилированным лицам не отвечать даже и перед обществом. Для решения данной проблемы следуют выводы о необходимости усиления ответственности аффилированных лиц как за правильность предоставленной информации, так и за ее полноту и своевременность предоставления. Следует проработать в российском законодательстве ответственность не только перед обществом, но и перед третьими лицами, усилить меры имущественной и административной ответственности путем введения штрафных санкций. И только таким образом, возможно правомерное поведение аффилированных лиц и добровольная реализация ими своей обязанности по информированию об аффилированности.
В свою очередь обязанность общества раскрывать информацию о своих аффилированных лицах закрепляется в:
• части 4 статьи 93 Законом №208-ФЗ «Об акционерных обществах»;
• Федеральном законе № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг»;
• п.8.5.1. Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденным приказом Федеральной службы по финансовым рынкам.
Так, согласно статье Кодекса РФ об административных правонарушениях (КоАП), субъектами, подлежащими ответственности являются эмитент, профессиональный участник рынка ценных бумаг или лицо, оказывающее услуги по публичному представлению раскрываемой информации, порядка раскрытия информации на рынке ценных бумаг, обязанность по раскрытию которой предусмотрена законодательством. В связи с чем можно заключить, что аффилированные лица, за которыми не закрепляется обязанность по раскрытию информации перед инвестором и обязанность по публичному предоставлению раскрываемой информации, по данной статье KoAП РФ к административной ответственности привлечены быть не могут.
В Статье 185.1 Уголовного Кодекса Российской Федерации предусмотрены штрафные санкции за уклонение предоставления информации, содержащей данные об эмитенте, о его финансово-хозяйственной деятельности и ценных бумагах, сделках и иных операциях с ценными бумагами, лица, обязанного обеспечить указанной информацией инвестора или контролируемый орган, привлекаются к уголовной ответственности, коим аффилированное лицо, не предоставившее информацию о своей аффилированности не является, поскольку, например, согласно закона «Об акционерных обществах» у него существует обязанность по информированию только общества и отсутствует законодательно закрепленная обязанность обеспечить указанной информацией инвестора или контролирующий орган.
Проведя анализ данных положений следует сделать вывод о необходимости введения административной и (или) уголовной ответственности для самих аффилированных лиц во избежание их злоупотреблений своими правами. Кроме того, сделанное заключение о неэффективности и незащищенности многих правовых норм, регулирующих права и обязанности аффилированных лиц еще раз указывает на необходимость принятия специального закона «Об аффилированных лицах».

Арбитражный управляющий
Внешний управляющий
Временный управляющий
Конкурсный управляющий
Финансовый управляющий

| | Вверх

Проблемы реализации законодательства об аффилированных лицах Существование такого рода проблем связано с их недостаточной эффективностью, которая характеризуется достижением определенных целей. На сегодняшний день акционерное право и законодательство в целом не содержат положений, которые в полной мере создают четкий правовой механизм, обеспечивающий возможность разрешения конфликта интересов возникающего между обществом и контролирующими его лицами, а также способными предоставить субъектам возможность реализации принципов приобретения гражданских прав и обязанностей по своей воле и в своих интересах.

Или, проще говоря, взаимозависимые лица — это аффилированные лица для целей НК РФ. Оба понятия весьма схожи и по смыслу, и по описанию ситуаций аффилированности (взаимозависимости).
Расхождения имеют место в следующих моментах:

• минимум участия юрлица или физлица в уставном капитале организации для аффилированности равен 20%, а для взаимозависимости — 25%;
• критерии для признания взаимозависимости по факту родства шире, чем при аффилированности, поскольку в них дополнительно присутствуют отношения опекунства;
• для взаимозависимости физлиц существует такой критерий, как отношения подчиненности, отсутствующий у аффилированности;
• взаимозависимость можно признать добровольно или по решению суда, что не принято для аффилированности.

Ну и, конечно, существенно разнятся сферы применения рассматриваемых понятий.

Как проверить контрагента на аффилированность?

Ими, исходя из законодательных норм, являются физ. лица, а также юр. лица, имеющие определенную степень влияния на деятельность сторонних юридических или физ.лиц. Законодателем определен перечень аффилированных лиц компаний (юр.

лиц):

• Члены совета директоров этого юр.лица, либо другого коллегиального органа.
• Собственников, и (или) лиц, имеющих в своем распоряжении 20 % и более от всего числа голосов, в которые входят ценные бумаги, акции, доли, вклады, которые образуют уставной капитал этого юр. лица и т. д.
• Члены коллегиальных ИО, а также тех лиц, которые обладают правом реализации полномочий единоличного исполнительного органа.

Значительно расширяется перечень аффилированных лиц из-за включения в законодательную норму понятия группы лиц, которое раскрывается в статье 4 вышеупомянутого закона.

Привлечение к налоговой ответственности аффилированных (подконтрольных) лиц.

• состав аффилированных лиц;
• правые основания аффилированности;
• степень взаимозависимости участников хозяйственного оборота;
• а также правовую форму, в которой эта зависимость существует.

Можно сказать, что аффилированные лица определяются как субъекты отношений, способные в определенной степени контролировать хозяйственную деятельность общества, которые приобрели такую правовую возможность после приобретения какого-либо пакета акций общества, либо в силу существующего должностного положения в обществе либо в силу каких-то других обстоятельств.

Аффилированность юридических лиц, концепция правового регулирования.

Арбитражный суд Москвы признал, что ЗАО «Связной», заявившее о своем банкротстве, было аффилировано со структурами одноименной группы — крупнейшего сотового ритейлера. Это может помочь выявить зависимость ЗАО от группы и привлечь ее к субсидиарной ответственности по долгам, размер которых превышает 4,2 млрд руб.

Аффилированность может учитываться при привлечении головной компании к субсидиарной ответственности, и при оспаривании арбитражным управляющим сделок, совершенных компанией в преддверии банкротства с целью вывода активов.

Что это — аффилированные или взаимозависимые лица?

• 2 юрлица, у которых коллегиальный орган управления больше чем на 50% состоит из одних и тех же людей.
• юрлицо и его единоличный исполнительный орган, а также 2 юрлица, имеющих один и тот же единоличный исполнительный орган;
• юрлицо и юрлиц или физлиц, которые по цепочке (в каждой последующей организации) имеют долю участия, превышающую 50%;
• физлиц с отношениями, основанными на подчиненности;
• физлиц, имеющих супруга (супругу) или близких родственников (в т. ч. на правах усыновления), а также состоящих во взаимоотношениях опекунства.

В отношении физлица размер доли его участия в юрлице оценивается по совокупности участия не только его самого, но и физлиц, являющихся для него взаимозависимыми (супруги, близкие родственники, а также те, с которыми отношения возникли на условиях усыновления или опекунства).

Понятие принципа аффилированности юридических лиц В ГК России понятие аффилированность появилось с законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ, которым введена в действие новая норма (ст. 53.2 ГК РФ). Положения этой статьи устанавливают единое регулирование такого понятия, как правовая и экономическая взаимозависимость лиц: аффилированности и контролирующего лица.

В ней факт аффилированности определен юридическими признаками и существующими фактическими обстоятельствами. Общий смысл, который вложен законодательными нормами в понятие аффилированность, заключается в наличии взаимоотношений между субъектами хозяйствования, основанных на разных формах и проявлениях экономической зависимости. Здесь предполагается наличие как имущественных, договорных, организационных, так и родственных отношений.

Аффилированность и взаимозависимость с точки зрения налоговой

Шохин (Президент Российского союза промышленников и предпринимателей) и П.Н. Завальный (заместитель председателя Комитета ГД ФС РФ по энергетике) высказались против нового понятия аффилированности.

Предлагаю цитаты. А.Н. Шохин: «Мы считаем, что можно поспорить, где должна быть эта норма: в специальном законе, либо в Гражданском кодексе. Но, тем не менее, нам кажется чересчур расплывчатой норма, которая только суду позволяет устанавливать реальную аффилированность.

Потому что в нормах закона она чересчур расплывчата, много таких составляющих частей». П.Н. Завальный: «Новое положение законопроекта о юридических аффилированных лицах не корреспондируется с действующим акционерным налоговым …
законодательством, а также потребует изменения структуры управления юридических лиц … в правоприменительной практике.
Например, мы хотим заключить договор с обществом с ограниченной ответственностью. Через строку поиска находим нужную компанию, открываем её карточку и переходим в раздел «Факторы риска».
Один из факторов, который мы видим — «массовый учредитель». Не всегда подобные риски являются определяющими факторами, из-за которых стоит расторгать договор или отказываться от сделки. Однако на это следует обратить внимание и дополнительно проверить. Массовый адрес регистрации, массовый учредитель и руководитель — это одни из главных признаков, по которым налоговики определяют «однодневки». Сотрудничество с такими фирмами чревато для компании обвинением в получении необоснованной налоговой выгоды и доначислением налога на прибыль и НДС. Персона может является массовым учредителем в 50 компаниях и возможным учредителем еще в 3-х.

migrantcard.ru

• Как доказать аффилированность юридических лиц
• Как проверить контрагента на аффилированность?
• Привлечение к налоговой ответственности аффилированных (подконтрольных) лиц.
• Аффилированность юридических лиц, концепция правового регулирования.
• Аффилированность лиц 2018
• Что это — аффилированные или взаимозависимые лица?
• Аффилированность
• Аффилированность и взаимозависимость с точки зрения налоговой

Как доказать аффилированность юридических лиц Часто встречаемой в правоприменительной практике формой зависимости аффилированных лиц на сегодняшний день являются имущественные взаимоотношения, построенные на участии субъектов в уставном капитале конкретной компании (юр. лица).

Поэтому для проверки аффилированности нужно удостовериться не только в прямом, но и в косвенном участии одной организации в другой. Зачем проверяют аффилированность? Аффилированность и взаимозависимость необходимо проверять по многим причинам.

• Во-первых, проверка аффилированности позволяет установить взаимосвязи между участниками крупных проектов, сделок, требующих одобрения, что позволяет снизить риски увеличения расходов или «увода» средств в аффилированные компании.
• Во-вторых, зная об аффилированности лиц, возможно выявить различные мошеннические схемы, признаки недобросовестности при осуществлении сделок.
• В-третьих, взаимозависимость является признаком необоснованной налоговой выгоды.

Смена юр лица как доказать аффилированность юридических лиц

Например, мы хотим заключить договор с обществом с ограниченной ответственностью. Через строку поиска находим нужную компанию, открываем её карточку и переходим в раздел «Факторы риска».
Один из факторов, который мы видим — «массовый учредитель». Не всегда подобные риски являются определяющими факторами, из-за которых стоит расторгать договор или отказываться от сделки.

Однако на это следует обратить внимание и дополнительно проверить. Массовый адрес регистрации, массовый учредитель и руководитель — это одни из главных признаков, по которым налоговики определяют «однодневки».

Сотрудничество с такими фирмами чревато для компании обвинением в получении необоснованной налоговой выгоды и доначислением налога на прибыль и НДС. Персона может является массовым учредителем в 50 компаниях и возможным учредителем еще в 3-х.

Письмо об аффилированности организаций

В статье 4 Закона о конкуренции указано, что аффилированные лица – это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Аффилированность О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ) при наличии:

• у физлица или юрлица — больше чем 50%-ной доли в уставном капитале организации;
• у юрлица:
  • единоличного исполнительного органа, представленного как физлиц, так и юрлицом;
  • лиц (физических либо юридических), имеющих право на выдачу указаний, обязательных для исполнения им (включая рекомендации по назначению единоличного или коллегиального исполнительного органа);
• у двух юрлиц — руководства, больше чем наполовину состоящего из одних и тех же лиц;
• у физлица — супруга (супруги) и близких родственников (в т.

Как оформить подтверждение, что лицо аффилированное?

Персона может является массовым учредителем в 50 компаниях и возможным учредителем еще в 3-х. ПБУ 11/2008 (утверждено приказом Минфина России от 29.04.2008 № 48н).

Согласно тексту этого документа связанными с юрлицом сторонами считаются юр- и физлица, способные оказать влияние на его деятельность, или те юр- и физлица, на деятельность которых может повлиять юрлицо. К числу лиц, признаваемых связанными сторонами по отношению к юрлицу, составляющему бухотчетность с применением ПБУ 11/2008, относятся:

• аффилированные с ним лица (как юридические, так и физические);
• организации и ИП, ведущие с ним совместную деятельность;
• негосударственные пенсионные фонды, накапливающие пенсионные средства работников юрлица или другой организации, являющейся связанной стороной для него.

Применение ПБУ 11/2008 оказывается обязательным при существенном уровне влияния.

По таким сделкам придется доказывать ценообразование, использовать методы ценообразования, предусмотренные налоговым законодательством.

• В-четвертых, можно избежать судебных споров и штрафных санкций. Например, налоговики могут проверять соответствие цен по сделкам между взаимозависимыми лицами по актуальным рыночным ценам. Если в результате проверки обнаружится занижение цены, то налоги доначислят, как если бы цена сделки была рыночной, аналогичной ценам по сделкам между компаниями, которые взаимозависимыми не являются.

Аффилированность юридических лиц

Аффилированность юридических лиц – это ситуация, когда два предприятия (или более) являются зависимыми. То есть одна компания может оказывать значительное влияние на другую в экономической деятельности, что сказывается на характере принимаемых субъектом хозяйствования решений.

Проблемы реализации законодательства об аффилированных лицах

Существование такого рода проблем связано с их недостаточной эффективностью, которая характеризуется достижением определенных целей.

На сегодняшний день акционерное право и законодательство в целом не содержат положений, которые в полной мере создают четкий правовой механизм, обеспечивающий возможность разрешения конфликта интересов возникающего между обществом и контролирующими его лицами, а также способными предоставить субъектам возможность реализации принципов приобретения гражданских прав и обязанностей по своей воле и в своих интересах.

Аффилированное лицо — это организация или же физическое лицо, которое способно оказывать непосредственное влияние на деятельность хозяйственного общества посредством своего участия в капитале или же с помощью членства в руководящих органах.

При этом устанавливается связь между лицами в имущественном и организационном понимании. Все последующие действия выполняются только при чёткой координации.

Задействованные лица оказывают непосредственное влияние друг на друга, что впоследствии сказывается на процессе формирования хозяйственных отношений.

Данный термин появился вследствие перехода к рыночной экономике в условиях расширенных и осложнённых экономических связей между двумя хозяйствующими объектами. В качестве аффилированных лиц могут позиционироваться:

• высокие должностные чины,
• учредители,
• акционеры,
• инвесторы.

Все они могут оказывать непосредственное влияние на деятельность организации, принимая участие в управленческом процессе. В большинстве случаев аффилированному лицу принадлежит порядка десяти процентов всего имеющегося капитала фирмы.

Для юридических и физических объектов аффилированное лицо может быть неидентичным. К примеру, в первом случае таковым может оказаться член наблюдательного совета или же любого другого органа управления. Также им может оказаться лицо, которое выполняет полномочия исполнительного органа, представленного единолично.

Кроме этого, аффилированным может называться лицо, которое имеет принадлежность к той же группе лиц, что и конкретное юридическое лицо. Если учредитель имеет полное право распоряжаться двадцатью процентами голосов или при условии, что он является непосредственным участником финансово-промышленной группы, это также позволяет ему позиционироваться в качестве аффилированного лица.

Для физических лиц аффилированными могут быть лица, которые принадлежат к группе, идентичной для отдельно взятого физического объекта. Ещё один вариант — это юридическое лицо, в котором объект уполномочен распоряжаться двадцатипроцентным количеством голосов. При этом они должны приходиться на голосующие акции или же составлять уставной капитал от общей доли юридического лица.

Данный термин имеет широкое применение в предпринимательском законодательстве. Важно помнить, что на аффилированных лиц ложится ответственность об уведомлении общественности в письменном виде о приобретаемых акциях с указанием их типов и количества. Причём сделать это необходимо в течение десяти дней после осуществления их покупки. Если этого не сделать, то вследствие таких мер обществу может грозить ущерб, который аффилированное лицо обязуется полностью возместить. Любое общество должно вести корректный учёт лиц такого типа. При этом выполнять это необходимо в соответствии со всеми нормами действующего законодательства.

Понятия аффилированные лица и группы лиц определяют неидентичную степень связей между отдельно взятыми субъектами с правовой точки зрения. Дело в том, что лица при этом не могут составлять единого субъекта права, в то время, как группа лиц обладает полной правосубъектностью. Однако это касается не всех предпринимательских отношений, а исключительно тех, которые имеют прямое отношение к сфере антимонопольного законодательства.

Исходя из этого, нетрудно сделать вывод, что аффилированные лица могут позиционироваться в качестве родового понятия, а группа лиц — в качестве видового.

Аффилированность юридических лиц – это ситуация, когда два предприятия (или более) являются зависимыми. То есть одна компания может оказывать значительное влияние на другую в экономической деятельности, что сказывается на характере принимаемых субъектом хозяйствования решений.

Определение

Аффилированное лицо — физическое либо юридическое лицо, которое имеет возможность повлиять на юридических либо физических лиц, которые занимаются коммерческой деятельностью. Более доступное объяснение — аффилированные лица, будь то организация или человек, имеют право участвовать в контроле над акционерными обществами.

Само название «аффилированное лицо», используемое сейчас в российских законах, было взято из английско — американского права. В переводе с английского языка слово affiliate значит: соединяться, присоединяться, связывать. В законодательном праве Европы аффилированные фирмы — это те, что зависят от других фирм. Но в рамках российского права слово аффилированный может быть применимо как к зависимым, так и к преобладающим компаниям. Самый важный признак аффилированного лица — право непосредственно воздействовать на коммерческую деятельность.

Признаки аффилированного лица

Одной из основных характерных черт аффилированного лица является присутствие взаимоотношений, при которых физическое либо юридическое лицо зависит от аффилированного лица этого же физического или юридического лица. Такая зависимость проявляется в следующих случаях:

• когда физическому или юридическому лицу принадлежит определенная часть главного капитала юридического лица и возможность иметь голоса в совете руководителей или учредителей;
• при некотором правовом статусе физического или юридического лица (например, генерального директора или руководителя фонда) когда у него есть право отдавать обязательные к исполнению распоряжения;
• если у физ. лиц присутствуют какие — либо семейные отношения или родственные связи.

Аффилированное лицо юридического лица

Аффилированными лицами юр. лица могут быть:

• член советов компании (наблюдательного или же директоров) , а также коллегиального исполнительного органа;
• физические/юридические лица, которые распоряжаются 20% и более от всех голосов, приходящихся на имеющие голос акции или являющие уставной капитал вклад от части юридического лица;
• юридическое лицо, при условии, что оно участник финансово — промышленной группы (ФПГ) .

При таких обстоятельствах, аффилированным лицом для него еще будут члены комитетов директоров, члены коллегиальных управленческих структур ФПГ и участники ФПГ, у которых есть полномочия органов исполнительной власти

Аффилированное лицо физического лица

Аффилированным лицами физ. лица, ведущего предпринимательскую деятельность, могут быть:

• физ. лица, принадлежащие к группе лиц, к которой принадлежит и данное физическое лицо;
• юридическое лицо, в котором физическое лицо может распоряжаться 20% от всех голосов, которые приходятся на голосующие акции или составляющие уставный капитал вклад от доли юр. лица.

На данный момент акционерные сообщества с регулярной периодичностью подают данные о имеющихся аффилированных лицах в Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг. Предусмотрено, что каждое акционерное общество должно составлять реестры своих аффилированных лиц для публикаций в СМИ, которые проходят ежегодно. Кроме этого, в этих реестрах обязаны указываться численность и типы акций, которые находятся в собственности аффилированных лиц.

Такое определение как «аффилированный» пришло в Россию с Запада. Дословный перевод означает «соединять» или «связывать». Любой человек, который далек от делового мира, будет введен в заблуждение при виде списка из сотен и тысяч аффилированных лиц. Аффилированные лица – это лица, которые выполняют важную роль в современной деловой сфере, поэтому с ними стоит ознакомиться ближе и понять, как они различаются, чем регулируются и какие обязанности на них накладываются.

Аффилированные лица и аффилированные компании

Аффилированные лица – это организации и люди, которые имеют возможность оказания влияния на компании или индивидуальных предпринимателей. Если в отечественном праве политика в отношении аффилированных лиц не такая строгая, то на Западе к этому вопросу подходят намного внимательнее. В России такими лицами являются физические лица, дочерние компании и организации, которые являются управляющими.

Аффилирование – это оказание влияния на работу фирмы, между сторонами должны быть организационные и имущественные отношения. Аффилиация позволяет войти организации в структуру другой компании без каких-либо изменений в руководстве.

Виды и признаки

На Западе аффилиация включает в себя меньшее количество прав и возможностей. В отечественной среде проявляется дополнительные зависимые отношения, если:

• вышестоящее лицо имеет право на остановку решений нижестоящих лиц;
• имеется доля в уставном капитале;
• лицо обладает правом голоса, которое используется на каждом собрании;
• между членами правления имеется родственность.

Аффилированными лицами не считаются сотрудники, которые могут повлиять на производственный процесс компании путем забастовок, изменением требований и так далее. А родственник владельца компании, которому доверено управление дочерней фирмой, считается аффилированным лицом.

Что такое аффилированность юридического лица

Аффилированными лицами для юридического лица являются:

• лица, которые владеют и распоряжаются более чем 20% акций или капитала компании;
• определенные как часть группы лиц, в которую входит компания;
• руководство группы лиц, в которую входят финансово-промышленные организации;
• сотрудники органов управления, включая директоров.

Для индивидуальных предпринимателей список аффилированных лиц иной:

• входящие в одну и ту же группу лиц, что и предприниматели;
• фирмы, где ИП имеет более 20% акций или капитала компании.

Что такое группа аффилированных лиц

Любое юридическое лицо имеет свою группу аффилированных лиц, куда входят все близкие родственники (родители, супруг, братья, сестры, дети, внуки). Признаки наличия аффилированного лица в составе группы:

• имеется пакет акций, состоящий более чем из половины доступных бумаг;
• имеется свод полномочий главной компании, регулирующий принятие и отмену решений;
• физическое лицо имеет прямое влияние на определение кандидатов в состав наблюдательного совета;
• физическое лицо руководитель, организация управляется единоличным исполнительным органом;
• наблюдательный совет и совет директоров – это одни и те же люди;
• рекомендация или наставление стали причиной определения должности в фирме.

Читайте также: Что такое кредитный транш: особенности, плюсы, условия предоставления

Членам группы лиц разрешено пересекаться и сотрудничать друг с другом. Частой ситуацией является вливание средств из головной компании в дочернюю, чтобы увеличить ее скорость роста. Открытие филиалов, распространение в регионах и многое другое. Все это – аффилированные сети.

Правовое регулирование

Аффилированные лица общества регулируются следующими статьями российского законодательства:

• статья №105.1 НК РФ , определяющая зависимые лица и их влияние на компании;
• , определяющая долю участия лиц в организационных вопросах компании;
• , регулирующая вопросы налогообложения;
• , регулирующая вопросы проведения сделок;
• Федеральный закон №39 , регулирующий инвестиционную деятельность организации и форму капитальных вложений.

Этим статьям закона подчиняется аффилированное лицо, ставшее таковым по любому из признаков (родство, процентное соотношение голосующих акций, статус). Любое зависимое и управляющее лицо будут иметь свод отношений друг с другом.

Если же были нарушены правила порядка, то следуют следующие виды наказаний:

1. Административная ответственность. Если необходимые сведения были предоставлены в неверные сроки, либо информация является неполноценной.
2. Налоговая ответственность. Распространяется в отношении взаимозависимых лиц. Накладывается в том случае, если лица совершили необоснованные изменения в цене. Для определения наличия факторов для изменения стоимости приглашается специальная комиссия. Если отклонение составило более 20%, то производится доначисление налогов и определение размера пени.
3. Гражданско-правовая ответственность. Если был нарушен утвержденный порядок заключения сделок.

Обязанность предоставлять информацию об аффилированных лицах

На аффилированные лица «ООО» накладываются не только права. Благодаря наличию особенного статуса, такие лица имеют ряд обязанностей. Первое – они должны сообщать обществу о голосующих акциях, которые принадлежат им. Делается это с указанием всех подробностей, обязательным условием является форма обращения – письменная.

Прямого способа наказания организации, которая не предоставила обществу информацию о количестве имеющихся акций. Но в отношении таких юридических лиц определяется ряд санкций, если заявление не было написано в строго отведенный срок.

В гражданском законодательстве и в реальной жизни относительно новое явление – аффилированные лица. Обычно понимается, что это частные граждане или же фирмы, компании (юрлица), которые могут влиять на физических или юридических лиц, занимающихся коммерческой деятельностью. Примеры и перечень таких лиц – в этой статье.

Если исходить из ключевого слова «аффилированный», которое с английского переводится как «присоединяющийся к более крупному, значимому», поэтому каждое лицо может быть аффилированным только по отношению к другому конкретному лицу. При этом обе стороны подобных отношений могут выступать и физическими лицами, и компаниями. Поэтому в общем случаем существуют:

• аффилированные граждане (в том числе ИП);
• аффилированные компании или ИП.

Стороне может даваться такая характеристика, если она может оказывать и соответственно оказывает сильное влияние на коммерческую деятельность другой стороны:

• хозяйственную;
• предпринимательскую;
• экономическую.

Таким образом, если гражданин, предприниматель или компания могут оказывать влияние на другую сторону, ведущую другой бизнес, это и есть пример аффилиации. Имеется в виду именно влияние на принятие важнейших коммерческих решений:

• о продажах;
• о перераспределение доходов;
• о планировании расходов;
• о назначении сотрудников на ключевые посты;
• о взаимодействии с поставщиками;
• о маркетинговой политике и многие другие.

Для юридических лиц

Конкретный перечень таких лиц может меняться в зависимости от особенностей организации управления предприятием и формы его собственности. В общем виде к аффилированным лицам компании относятся следующие:

1. Стороны, состоящие в органе управления компанией коллегиального (коллективного) характера. Обычно речь идет о наблюдательном совете, а также о совете директоров публичного акционерного общества. То есть любые члены подобных структур напрямую влияют на управление компанией и участвуют в принятии важнейших решений – по реорганизации, изменению экономической политики, ценообразованию, кадровым вопросам и многим другим.
2. Члены исполнительного органа, в том числе если он представлен одним сотрудником – т.е. речь идет о единоличном правлении.
3. Фирма, в которой рассматриваемая компания имеет от 20% акций или долю в капитале также не менее 20%. В данном случае речь идет о взаимное аффилиации, поскольку обе стороны взаимно влияют друг на друга и имеют соответствующие бизнес интересы.
4. Менеджмент финансово-промышленных групп. Например, часто банки и производственные компании объединяются в такие интегрированные группы для более эффективного взаимодействия и быстрого принятия решений. Разумеется, именно высший менеджмент непосредственно участвует в разработке этих решений и обязует обе стороны действовать в соответствии с ними.
5. Лица, которые представляют исполнительные органы таких финансово-промышленных групп в одном лице.

Подходы к определению критериев для подобных лиц разрабатываются до сих пор. В целом можно сформулировать их таким образом:

• возможность распоряжаться половиной голосов (и более) при владении соответствующим количеством акций;
• владение половиной доли уставного капитала или бо льшим количеством;
• управление компанией (единоличное);
• управление компанией (коллегиальное – например, посредством Совета директоров).

Видеокомментарий по теме:

Для граждан

Отдельный гражданин может также осуществлять коммерческую деятельность, причем с недавнего времени он может быть зарегистрирован не только как индивидуальный предприниматель, не и как самозанятый (т.е. он сам ищет себе работу, и при этом в штате нет никаких иных сотрудников).

По отношению к нему аффилированными лицами являются:

• частные граждане, принадлежащие той же группе, что и сам предприниматель;
• компания, в которой этот гражданин имеет более, чем 20% акций (голосующих) и/или более 20% уставного капитала.

Права и обязанности

Четкие права у таких лиц не прописаны, поскольку в законодательстве нет необходимости отражать именно этот аспект. На практике их права выражаются в возможности влияния на принятие ключевых решений. А среди обязанностей основная состоит в том, что сама фирма должна вести и предоставлять полный список своих аффилированных лиц в территориальное отделение ФАС. Конкретная форма уведомления разработана этим же ведомством, но она является рекомендательной, а не обязательной.

Сами же аффилированные лица имеют обязанность уведомления компании в письменном виде с предоставлением сведений о долях или паях, которые им принадлежат. При этом такое уведомление поступает однократно в течение 10 календарных дней с той даты, когда доля была официально куплена.

Ведение списка участников

Каждая компания обязана вести список как всех своих участников, так и конкретно аффилированных лиц, а также предоставлять эти данные проверяющим органам по первому требованию. Обычно назначается специальный сотрудник, который и занимается составлением и актуализацией этой информации. К кругу его обязанностей относятся:

• постоянное пополнение списка новыми сведениями с соблюдением сроков их обновления;
• хранение всех сопутствующих документов (свидетельств о покупке акций, договоров и других);
• взаимодействие с заинтересованными и проверяющими лицами: предоставление запрашиваемых сведений или мотивированный отказ с письменным разъяснением причин;
• прочие обязанности, прописанные в должностной инструкции.

Обычно в каждой компании ведется полный, т.е. развернутый список, в котором значатся все участники общества. По выбору самой фирмы допускается ведение и выборочных перечней, одним их которых являются аффилированные лица. Вместе с тем классификация сторон обычно приводится в соответствии с их долей в уставном капитале.

Обычно перечень лиц перечисляется в документе с соответствующим названием, в состав которого входят такие разделы:

1. Полный список участников, актуальный на отчетную дату.
2. Данные о доле каждого участника.
3. Журнал, где пофамильно (в алфавитном или ином порядке) приведены все эти лица.
4. Журнал, в котором отражается движение всей входящей корреспонденции.
5. Зарегистрированные лица (юридические и физические, в том числе держатели залогов).
6. Прочие журналы, необходимые для регистрации документооборота.

Ответственность аффилированных лиц

Интересно, что сама квалификация деятельности как аффилиации, т.е. собственно влияния на принятие важных экономических отношений, не приводится ни в Налоговом, ни в Гражданском кодексах. Поэтому строго говоря ни кооперация деятельности, ни тесное взаимодействие не являются противоправными деяниями, поскольку сам элемент взаимного участия не может рассматриваться как противозаконный.

Таким образом, брать во внимание можно только ФЗ «О защите конкуренции», но там приводится только общая информация о противоправных методах борьбы с экономической конкуренции:

• злоупотребление ведущим экономическим положением;
• незаконные ограничения конкуренции и др.

Поэтому можно сказать, что даже на законодательном уровне строгих критериев аффилированного лица и его деятельности в качестве такового не разработано. Следовательно, нужно руководствоваться преимущественно судебной практикой по подобным делам.