АДВОКАТСКАЯ МОНОПОЛИЯ: ЗА И ПРОТИВ
В.В. Слепова, студент Р.А. Шарапова, студент
Научный руководитель: А.В. Фадеев, преподаватель Самарский государственный экономический университет (Россия, г. Самара)
DOI: 10.24411/2500-1000-2018-10396
Аннотация. В данной работе рассмотрен вопрос о необходимости введения адвокатской монополии в России, анализируется нормативно-правовая база, которая регулирует институт представительства. Выделяются положительные и отрицательные характеристики монополизации адвокатуры и даются рекомендации по её совершенствованию.
Ключевые слова: адвокат, адвокатская монополия, представитель, представительство, право на юридическую помощь.
Институт адвокатуры является одним из важнейших институтов современного общества и до настоящего времени продолжает свое развитие и совершенствование. Ориентируясь на западную культуру в России, внедряется реформа законодательства, которая регулирует сферу оказания квалифицированной юридической помощи. Предлагается создать «адвокатскую монополию». Что же такое «адвокатская монополия» и нуждается ли Россия в ней?
Постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2014 года № 312 была утверждена Государственная программа «Юстиция» в связи с тем, что возник актуальный вопрос о качестве оказываемой юридической помощи, так как не всегда представителю доверителя в судебном процессе предъявляются требования к наличию высшего образования в сфере юриспруденции, а также наличия практического опыта . Проблема адвокатской монополии в настоящее время не разрешена, несмотря на то, что прошло уже 4 года.
Предлагается, что данная реформа будет реализовываться в три этапа:
1. В 2018 году подразумевается внесение значительных изменений в ряд отдельных нормативно-правовых актов, которые регулируют институты представительства и адвокатуры. Для укрепления статуса адвоката с участием ФПА РФ разрабатываются предложения, обеспечи-
вающие эффективность адвокатской деятельности, а именно защита адвокатской тайны, развитие института адвокатского запроса.
2. В 2019 году планируется введение упрощённой процедуры перехода практикующих юристов в адвокатуру. Для этого им необходимо будет сдать экзамен на получение статуса адвоката по наиболее удобной процедуре, с наименьшей уплатой взноса.
3. С 1 января 2023 года начнется третий этап, в котором будет введена адвокатская монополия на предоставление платных услуг и представительство в судах.
Возможно, что переход к новому регулированию состоится позднее вышеуказанной даты. Так, по мнению эксперта, адвокатская монополия будет иметь своё существование при наличии трёх составляющих:
1. Во внимание будет приниматься численность адвокатов, необходим анализ возможности перехода юристов в адвокатуру в соответствии с новыми правилами.
2. Будет учитываться доступность для граждан адвокатских услуг. Возможно обязанностью по обобщению сведений о тарифах займутся адвокатские палаты.
3. Планируется выяснить мнение граждан о необходимости введения данного института путём социологического опроса.
Главной особенностью нововведения должно стать доверие к реформе, потому что преимущества реформы коснутся доверителей, которые ожидают получения квалифицированной юридической помощи. В первую очередь данная программа важна для государства и общества, нежели адвокатуры.
По мнению советник ФПА РФ Василия Раудина: «Реформу можно назвать ограниченной адвокатской монополией, так как таких лиц, как государственных и муниципальных служащих, участников государственной системы бесплатной юридической помощи, законных представителей граждан, нотариусов, руководителей организаций, юристов-инхаусов, а также некоммерческих организаций, которые зарегистрированы в установленном законом порядке и оказывают безвозмездную юридическую помощь в соответствии с целями создания, данная программа не затронет».
Реализация концепции должна основываться на следующих принципах:
— этапная реализация;
— непрерывное оказание адвокатских услуг;
— комфортный переход юристов, не обладающие статусом адвоката, а также для перехода юридических организаций в адвокатское образование;
— создание правовых и организационных условий для утверждения и разработки единых стандартов предоставления квалифицированных юридических услуг.
Под адвокатской монополией понимается объединение профессионалов для оказания квалифицированной юридической помощи по единому стандарту . Её введение совсем не преследует цели ограничение круга лиц, которые имеют право оказывать юридическую помощь. Наиболее значимыми задачами данного института является обеспечение равного доступа к юридическим услугам высокого качества, повышение уровня правовой культуры граждан, а также повышение эффективности деятельности судов и правоохранительных органов.
Главным различием представительства и адвокатуры является то, что представительство в суде вправе осуществлять лю-
бые лица независимо от образования, моральных качеств и практического опыта, а адвокаты призваны участвовать в отправлении правосудия и оказывать профессиональную квалифицированную правовую помощь, и обязательным условием которой является наличие высшего юридического образования.
Если обратиться к нормам Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее — ГПК РФ), то в ст. 48 установлено, что граждане вправе вести свои дела в суде лично или через представителей. Требования к представителю, указанные в ст. 48-53 ГПК РФ, заключаются в том, что он должен быть дееспособным лицом, имеющим надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела . Таким образом, в гражданском процессе представителями могут быть юристы, не получившие статус адвоката, лица без высшего юридического образования, а также лица без какого-либо образования .
Приступая к выявлению положительных и отрицательных сторон, можно выделить следующие преимущества адвокатской монополии:
— осуществление функций защиты и представительства, предоставление правовой помощи адвокатами;
— независимость адвокатуры;
iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.
— осуществление адвокатской деятельности на основании правил и стандартов, которые установлены законодательством РФ;
— наличие гарантий адвокатской деятельности;
— предоставление бесплатной квалифицированной юридической помощи .
Позиция противников «адвокатской монополии» основывается на следующих доводах:
— нарушение прав человека на защиту в ограничении права на выбор себе представителя, предусмотренных Конституцией РФ;
— недостаточность количества адвокатов в России для удовлетворения потребностей граждан, которым необходима квалифицированная юридическая помощь;
— высокий уровень налогов и сборов, которые должны уплачивать адвокаты;
— высокая оплачиваемость юридических услуг;
— значительное количество случаев оказания некачественной юридической помощи;
— размер взноса при сдаче экзамена на получение статуса адвоката слишком велик.
Существует такая точка зрения противников адвокатской монополи, что введение адвокатской монополии не решит тех проблем, которые сейчас актуальны, а именно адвокатская монополия не станет способом обеспечения высокого уровня юридической помощи . Она лишь может привести к монополизации рынка, повысить стоимость правовых услуг и снизить уровень доступности, тем самым понизив качество работ. Юристы, не имеющие статус адвоката, не смогут быть представителями в судебном процессе, то есть
ституции РФ, право на получение квалифицированной юридической помощи. Таким образом, законодатель должен обратить внимание на иные способы повышения уровня защиты интересов граждан. В данный момент Россия не готова для такой полномасштабной реформы.
Таким образом, монополизация адвокатской деятельности может повысить качество юридической помощи, так как речь идёт не о тотальной монополии, а лишь об ограничениях в некоторой её форме. Необходимо более тщательно проработать внедряемую программу, в составлении которой должны участвовать практикующие адвокаты, члены судейского сообщества, представители Министерства юстиции с привлечением зарубежного опыта, что приведёт к достижению консенсуса в дискуссии о введении адвокатской монополии и поспособствует принятию рационального, эффективного, хорошо проработанного итогового решения по данной проблеме.
нарушается, гарантированное ст. 48 Кон-
Библиографический список
1. Панченко В.Ю. О стратегии развития системы юридической помощи в государственной программе «Юстиция» // Юридическая техника. 2015. № 9. С. 533-538.
2. Берсенева Т. Вместо адвокатской монополии — адвокатская справедливость // Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ. 2015. № 2. С. 256-260.
3. Казиханова С.С. Некоторые вопросы применения статьи 50 ГПК РФ о представителях, назначаемых судом // Актуальные проблемы российского права. 2015. №1. С. 100106.
5. Бакаянова Н.М. О перспективах адвокатской монополии // Вопросы современной юриспруденции. 2015. №54-55. С. 134-140.
6. Вайнермен Ф.В. К вопросу о понятии адвокатской монополии и о праве на её существование в российском законодательстве // Юридический вестник Самарского университета. 2017. С. 99-105.
ATTORNEY’S MONOPOLY: FOR AND AGAINST
В России закон не запрещает оказывать юридические услуги тем, кто не имеет статуса адвоката. В 2014 году в РФ была разработана госпрограмма «Юстиция», предполагающая переход к «адвокатской монополии» во всех судебных процессах. Согласно документу, юристы получат доступ к судебному представительству только в статусе адвоката. Дискуссия вышла на новый виток и в этом году, когда депутат Госдумы Павел Крашенинников предложил допускать в суды только тех представителей, у которых есть высшее юридическое образование. Речь идет не только об арбитражных, но и о гражданских процессах. Как организовано судебное представительство в других странах мира?
Считалось, что абсолютная адвокатская монополия больше свойственна для англо-саксонской системы права, однако на деле оказывается, что и в других странах фактически есть хотя бы частичная монополия на юрпредставительство. При этом адвокаты наделены широкими правами или вовсе обладают исключительным правом на юрконсультирование, а «неадвокатам» заниматься юрпрактикой могут и вовсе запретить.
Содержание
Монополия de jure
Адвокатская монополия распространяется далеко за пределы представительства в судах во многих европейских странах (Венгрия, Дания, Греция, Германия, Франция, Чехия, Швейцария и др.), в США, Австралии, Канаде и Новой Зеландии, во всех странах Латинской Америки, кроме Ямайки, – там существует монополия на судебное представительство для адвокатов Ямайки и стран Карибского бассейна.
Великобритания
Английская судебная система предполагает разделение адвокатов на барристеров (могут представлять клиентов во всех судах Англии и Уэльса) и солиситоров (занимались консультированием и подготовкой судебных документов). После принятия ряда законов солиситоры получили право представлять клиентов в судах, но только в магистратских судах и судах графств. Барристеры же теперь могут не использовать солиситоров как посредников и работать напрямую с клиентом.
На Ближнем Востоке к странам с абсолютной адвокатской монополией относятся Израиль, Иордания, Ливан, Катар и Оман. В азиатском регионе адвокатская монополия имеет абсолютный характер в Республике Корея, Гонконге, Тайване. В Японии Минюст и местная Федерация адвокатских ассоциаций по-разному трактует ст. 72 Закона об адвокатуре Японии, в которой говорится об адвокатской монополии. Адвокатура распространяет ее не только на судебное представительство, но и на работу по сделкам. Более того, консультирование по правовым вопросам без статуса адвоката в Японии – преступление. Монополия на судебное представительство и консультирование по правовым вопросам существует в Турции, Нигерии, Алжире, Египте, Марокко.
Франция
Возможности неадвоката представлять стороны в суде крайне малы и ограничиваются лишь первой инстанцией хозяйственного суда. В результате ряда реформ, проводившихся во Франции с 1990 года, адвокатский статус объединил две профессии – судебного адвоката и юридического консультанта, который раньше специализировался только на консультировании и составлении судебных документов. Право на вступление в адвокатскую палату дается только при наличии Сертификата о праве на осуществление адвокатской деятельности (CAPA), чему предшествует обязательное обучение в соответствующем региональном подготовительном центре.
Страны, в которых монополия широкая, регулируют ее по-разному. Исключительное право адвокатов на представительство в судах и консультирование может быть напрямую прописано в законе (Германия, Дания, Канада (за исключением провинции Квебек), Австралия, Новая Зеландия). Возможно и перечисление видов деятельности, на которые распространяется монополия адвокатов (Венгрия, Люксембург, США, Франция, Чехия).
Швейцария
В Швейцарии:
1. Абсолютная адвокатская монополия при представительстве в Верховном суде по гражданским и уголовным делам (но не по административным). 2. По административным делам монополии вообще нет. 3. По уголовным делам адвокатская монополия в части защиты обвиняемого. 4. По гражданским делам частичная монополия. Нет монополии по трудовым спорам, арендным делам, упрощенному производству и в третейском разбирательстве.
Евгений Жилин, партнер Quorus.
Во всех странах Латинской Америки, кроме Ямайки, используется формулировка «единственная группа (класс) людей, которая имеет право на судебное представительство и на консультирование по правовым вопросам (или «практиковать право») – это адвокаты». Аналогичные формулировки можно найти и в Законах об адвокатуре Гонконга, Республики Корея и Тайваня.
163 000 человек
Столько адвокатов было в Германии на 1 января 2015 г. по данным Федеральной Палаты адвокатов (Bundesrechtsanwaltskammer)
В США неправомочное (нелицензированное) занятие юридической практикой (Unauthorized Practice Of Law, Unlicensed Practice of Law (UPL)) во всех штатах влечет за собой уголовную ответственность ( >> «Право.ru»). Наказания за самовольное занятие юридической практикой в зависимости от штата могут включать лишение свободы (от 1 года до 5 лет в окружной тюрьме), штрафы (по тяжким преступлениям от 5000 долл.), условный срок и возмещение ущерба.
Украина
Как раз сейчас Украина в процессе переходного этапа. Предусмотрено было поэтапное введение монополии до 2019 года, но только что Рада проголосовала поправки, которые могут сделать этот процесс более быстрым и жестким. Поправки приняты несколько скандально, в составе большого пакета, который фактически не обсуждался в Раде, и уже сейчас много призывов к Порошенко наложить на них вето. Поэтому сказать точно, вступят ли они в действие в таком виде, затруднительно. Тем не менее Украина ориентирована на адвокатскую монополию.
Отдельный острый вопрос – Безоплатная Правовая Помощь (БПД), то есть защита по назначению за счет государства. Это предмет определенной борьбы за контроль между адвокатурой и Минюстом, притом что не все адвокаты включены в список участвующих в БПД. Для включения в список существуют дополнительные условия по квалификации. Поэтому в Украине взаимоотношения адвокатуры с государством и тема монополии выглядят несколько иначе, чем в России.
Илья Новиков, адвокат
Монополия de facto
В некоторых странах абсолютная монополия адвокатов на судебное представительство и консультирование по правовым вопросам не урегулирована законодательно напрямую – нет как разрешения, так и прямого запрета на оказание юруслуг «неадвокатами». Однако на практике такая монополия существует – хотя быть представителями в суде могут и рядовые граждане, на деле они в большинстве случаев обращаются к юристам. Такова ситуация, например, в Бельгии, в Брунее, Финляндии или Великобритании. В Сингапуре подобная широкая монополия устанавливается за счет лицензирования деятельности юридических фирм.
Германия
Монополия широкая, но касается не любого представительства в судах. Так, в районных судах – судах первой инстанции – присутствие адвоката необязательно (напр., в районных судах с суммой иска до 5000 евро можно без адвоката), кроме дел из области семейного права, и на уровне райсудов интересы сторон могут представлять любые граждане, в том числе и не юристы. Независимо от уровня инстанции необязательно участие адвоката в трудовых и налоговых спорах. Однако на практике стороны чаще всего представлены адвокатами (Rechtsanwalt).
Статус адвоката в Германии имеют все практикующие юристы в больших и небольших юридических фирмах и частных практиках, а также многие инхаусы. Для получения статуса надо сдать оба госэкзамена и подать заявку на членство в адвокатскую палату (Rechtsanwaltskammer) по месту деятельности, оплатить вступительный и ежегодный взносы, заключить договор о страховании профессиональной ответственности и принести присягу. То есть деятельность и статус адвокатов в Германии не требуют дополнительных экзаменов или квалификации.
Das deutsche Gerichtssystem im Überblick, Dmitry Marenkov
Адвокатам – только судебное представительство
Белоруссия, Исландия, КНР, Кувейт, Латвия (с небольшими исключениями), Литва, ОАЭ, Словакия, Словения, Узбекистан, Шри-Ланка и Ямайка – это страны, где у адвокатов есть монополия только на судебное представительство. Однако, например, в Шри-Ланке у адвокатов есть право на получение дополнительной лицензии для составления актов передачи прав собственности на недвижимость и тем самым расширить пределы своих полномочий.
Белоруссия
В Белоруссии суды делятся на рассматривающие экономические дела (аналог российских арбитражных) и суды общей юрисдикции (рассматривают уголовные и гражданские дела). В обоих видах судов интересы физических лиц вправе представлять только адвокаты, законные представители, близкие родственники, супруги. Интересы юридических лиц – адвокаты, руководители, уполномоченные по доверенности работники. То есть существует фактическая монополия на представительство адвокатов в части физических лиц.
Профессионалы, которые адвокатами не являются и желают представлять юридические лица, обходят имеющееся ограничение путем оформления в штат организации. Формально в процессе они выступают как работники предприятия. Фактически введение т. н. «адвокатской монополии» с 1 января 2013 г. ничего глобально не изменило – некоторые юристы получили адвокатскую лицензию. А некоторые представляют интересы юридических лиц через оформление в их штат.
Андрей Толочко, адвокат адвокатского бюро «РЕВЕРА» (Минск, Беларусь)
Только уголовные дела и Верховный суд
В докладах международных организаций фигурирует категория стран среднеазиатского региона с самым низким объемом адвокатской монополии – монополия на представительство в уголовном судопроизводстве или допуск в Верховный или Конституционный суд.
78 491 человек
Такова численность адвокатского сообщества в России (по данным ФПА). 72 508 из них имеют действующий статус.
К этой категории отнесены Азербайджан (монополия на уголовное судопроизводство и представительство в Верховном суде по гражданским делам), Грузия (уголовное судопроизводство), Казахстан (уголовное судопроизводство), Киргизия (уголовное судопроизводство), Молдова (уголовное судопроизводство, дискуссия о допуске в суд помощников адвоката и стажеров), Украина (уголовное и административное судопроизводство) и Россия.
Обойтись без монополии
Есть и страны, где адвокатской монополии нет вовсе. Такова Швеция, где не только доступ в суд, но и право консультировать по юридическим вопросам имеют все граждане страны. Это, впрочем, не исключает обращения к адвокатам – на деле большинство граждан именно так и поступают.
Похожим образом обстоят дела и в Финляндии: de jure абсолютная монополия отсутствует, но de facto она существует. В Норвегии сейчас монополия законодательно сильно ограничена, в суд можно обратиться с заявлением на получение доступа в качестве представителя в суде, но на практике таких обращений нет. Норвежская ассоциация адвокатов выступает с беспрецедентным предложением – она поддерживает отмену монополии на представительство в судах.
В Польше на рынке юридических услуг заняты адвокаты и юрисконсульты (или можно их назвать солиситорами), но разницы между ними в распространении на них этических норм и дисциплинарной практики фактически нет, разве что адвокаты имеют право на представительство в уголовном процессе. В Эстонии адвокаты имеют монополию только на оказание бесплатной юридической помощи, которая финансируется государством.
Многие страны, признающие монополию адвокатов на представительство в судах, все же сохраняют в исключительных случаях за ближайшими родственниками в гражданских и семейных делах, за юристами предприятий по ряду коммерческих дел, за чиновниками в административном производстве и т. д. право на представительство в судах.
Анализ нюансов в европейских странах предпринял Совет Европы (доклад Программы Совета Европы по эффективности правосудия по Европейской системе правосудия).
Монополия на судебное представительство в разных странах