Самоуправство
46. Самоуправство как первоначальная форма защиты прав.
Первоначально защита частных прав осуществлялась заинтересованным лицом путем расправы с нарушителем права. Только постепенно от самоуправства переходят к защите прав при посредстве органов государства как организованного аппарата господствующего класса.
47. Границы применения самоуправства в развитом праве.
Развитое право предполагало, что насильственные действия могли предприниматься заинтересованными лицами в своих интересах лишь в чрезвычайных случаях как состояние необходимой обороны, когда самоуправство было лишь средством защиты против неправомерного нападения, направленного против лица или его имущества (например, насильственное удаление с земельного участка, D. 43. 16. 1. 28). По этому поводу Ульпиан повторяет записанное еще Кассием правило vim vi repellere licet — насилие дозволено отражать силой, и добавляет, что оно приравнивается к предписаниям естественного права — naturae comparatur. Далее, еще XII таблицами было дозволено убийство на месте застигнутого вора; в классическом праве оно рассматривается как необходимая оборона, но наказуется при превышении границ такой обороны.
Cornelia tenebitur (Coll. 7. 3. 3). — Если кто-нибудь убьет ночью вора, то мы не сомневаемся, что будет отвечать по закону Аквилия: если же он предпочел убить его, когда мог только задержать, есть больше оснований считать его поступившим неправомерно. Следовательно, он будет ответствен также по закону Корнелия .
Против нападений, направленных на отнятие вещей, допускается не только защита, но и самоуправное возвращение их.
Recte possidenti ad defendendam possessionem, quam sine vitio tenebat inculpatae tutelae moderatione illatam vim propulsare licet (C. 8. 4.1). — Правомерному владельцу для защиты владения, которое он беспорочно имел, позволено отражать причиненное насилие в границах осторожной охраны.
Самоуправством в тесном смысле является и самовольное удовлетворение какого-либо требования. Дозволено задержание беглого должника и арест захваченных им с собой денежных средств для удовлетворения претензий (D. 42. 8. 16). Но в этом случае самоуправство было допущено как исключение, единственное и последнее средство охраны интересов. Вообще же действия по самоуправному взысканию были воспрещены декретами 389 г. Кредитор терял свое требование, если он пытался самовольно получить удовлетворение.
Creditores si adversus debitores suos agunt, per iudicem id, quod deberi sibi putant, reposcere debent: alioquin si in rem debitoris sui intraverint id nuUo concedente, divus Marcus decrevit ius crediti eos non habere (D. 48. 7. 7). — Кредиторы, если они выступают против своих должников, должны потребовать через судью то, что считают подлежащим уплате себе; в противном случае, если они овладеют имуществом своего должника, при отсутствии разрешения с чьей-либо стороны, Марк декретировал потерю ими прав требования.
Другой закон содержал соответствующее действие в отношении лиц, которые под предлогом права собственности самовольно отнимали у другого лица какую-либо вещь. Они обязаны были вернуть ее назад, и если при этом оказывалось, что захвативший в действительности не был собственником, то он был обязан заплатить еще стоимость вещи.
Государственная защита прав
48. Общий характер государственной защиты прав. Исторически процесс развился путем вытеснения и дисциплинирования первоначального самоуправства и превращения государством борьбы сторон в рассмотрение споров органами государства. По внешности, магистрат и в классическом праве сохранял за собой ведение только предварительного процесса, где точно устанавливались правовые основания спора между сторонами и указывались средства его разрешения. Но этого было достаточно, чтобы обратить все фазы суда в орудие классового принуждения и проводить через суд выгодные для господствующей верхушки юридические воззрения и нормы.
49. Юрисдикция. Право государственных судебных магистратов организовывать судебное разбирательство присяжных судей, решающих дело каждого отдельного спора по существу, называется юрисдикцией (iurisdictio). В тесном смысле она обозначает содействие магистрата по организации суда (iudicium) по делу и принадлежала только магистратам, располагавшим высшей властью (imperium). Магистраты, которые пользовались высшей властью (консулы, преторы), имели право организовывать присяжные суды по спорам частных лиц. Когда юрисдикция сосредоточилась в руках претора, установилось формальное понятие юрисдикции. Судебное разбирательство считалось законным (iudicium legitimum), если оно было организовано в Риме или в пределах первого по-мильного камня от Рима (domi), между римскими гражданами, с участием одного судьи, тоже римского гражданина.
Всякое другое разбирательство, в котором отсутствовало одно из этих требований, считалось вытекающим непосредственно из высшей власти (iudicia imperio continenta); к этой юрисдикции общие процессуальные правила не применялись.
50. Подсудность. Принципиально все дела между гражданами могли разбираться только городскими магистратами Рима или того города, в котором лицо имело право гражданства и свое местожительство — forum originis и forum domicilii.
Incola et his magistratibus parere debet, apud quos incola est, et illis, apud quos civis est (D. 50. 1. 29). — Местный житель обязан подчиняться и тем магистратам, где он проживает, и тем, где является гражданином.
Эти общие правила подсудности применялись соответствующим образом и во всех римских провинциях. Однако для римских граждан, проживавших в провинциях, была открыта возможность требовать перенесения их споров на рассмотрение городских магистратов Рима. Roma communis nostra patria est, Рим — наше общее отечество (D. 50. 1. 33). И обратно, ответчик, временно пребывавший в Риме по разным причинам (как свидетель, арбитр или судьи), имел право просить о переносе процесса на место своего жительства (D. 5. 1. 2. 3). Применялись также правила специальной подсудности по роду дел. Таковы — подсудность по месту исполнения в исках из договоров; по месту совершения деяния при исках из недозволенных действий. В общем, однако, правила о подсудности не имели в Риме принудительного характера. Соглашение сторон могло сделать некомпетентного магистрата уполномоченным на организацию суда, превышающего его компетенцию.
Consensisse autem videntur, qui sciant se non esse subiectos iurisdictioni eius et in eum consentiant (D. 5.1. 2 pr.). — Считаются, однако, согласившимися me, кто, зная, что они не подлежат его юрисдикции, все же согласились на нем.
51. Судьи единоличные и коллегиальные. Судьей по всем спорам вообще мог быть всякий взрослый римский гражданин. Обычно его выбирали из лиц, внесенных в особые списки, составленные по соображениям политики то из сенаторов, то из всадников. Фун-кционировал судья один (unus index) или в коллегии и назначался претором индивидуально для каждого дела. Судья, который мог решать дела по свободному усмотрению (arbitrium), назывался arbiter и обычно назначался в тех спорах, где дело шло о производстве оценок, установке меж, разделе.
52. Ius и iudicium. Легисакционный и формулярный процессы. Исторически выработалось разделение процесса на две фазы: а) перед магистратом — in iure и б) перед судьей (apud iudicem).
Судебная функция магистрата in iure состояла в обязанности дать правильную юридическую формулировку спору сторон. В начале республики стороны должны были пользоваться устными формулами, строго согласованными с текстом законов, за чем и следил претор и почему производство in iure называлось легисакционным (legis actio).
Легисакционный процесс отличался строгим формализмом и обеспечивал защиту лишь в узком круге случаев, подходивших под букву закона. Развивавшийся оборот, обострявшиеся противоречия интересов различных группировок рабовладельцев требовали более гибкой процессуальной защиты. В практике перегринского претора (воспринятой потом и городским претором) стал складываться новый порядок производства, получивший название формулярного от письменных формул, которые претор давал судье в качестве программы, и вместе с тем директивы, на основе которой следовало вынести решение по делу.
Преимущество нового порядка состояло в том, что претор не был связан буквой закона, а давал формулу или отказывал в иске, исходя из всех конкретных обстоятельств дела. Учитывая запросы жизни, претор иногда отказывал в иске, когда по букве закона его следовало бы дать, и давал иск в случаях, не предусмотренных в законе. Закон Эбуция (середина П в. н.э.) предоставил сторонам факультативно пользоваться такого рода формулами; но вскоре формулярный процесс совершенно вытесняет легисакционный.
53. Суд как орган принудительного осуществления прав. Юристы II—III вв. н.э. говорили: iudicio contrahimus — судебным разбирательством мы вступаем в договор. Но, конечно, не договор, а власть магистрата заставить ответчика согласиться на процесс имела решающее значение. Еще в эпоху XII таблиц были ясно видны черты суда как органа принудительного осуществления права. Ответчик, которого истец вызывал в суд (in ius vocatio), представлял за себя поручителя. Последний перед магистратом принимал на себя дополнительную ответственность за явку ответчика в назначенный судом срок. Эта гарантийная форма вызова была лишь прикрыта особым производством внешне договорного характера — vadimonium, о которой Гай сообщает:
Cum autem in ius vocatus fuerit adversarius, neque eo die finiri potuerit negotium, vadimonium ei faciendum est, id est ut promittat se certo die sisti (4.184). — Когда ответчик был вызван в суд, но дело не могло быть закончено в тот же день, ему надлежало проделать vadimonium, т.е. он должен был обещать явиться в суд к определенному дню.
Ответчик представлял поручителей и обещал явиться в срок. Такое же vadimonium применялось, когда ответчик осуществлял указанное выше право перенести процесс к месту его жительства (п. 50).
Позднее этот порядок вызова в суд вышел из употребления и заменялся по виду соглашением ответчика с истцом о вступлении его в данное процессуальное отношение, а по существу, была установлена обязанность ответчика вступить в процесс (п. 71).
Для применения преюдиции необходимо наличие двух условий: (1) субъектный состав первого и второго спора сохраняется; (2) второй спор вытекает из первого (второй спор является продолжением первого).
Пример: в рамках первого спора рассматривался вопрос о том, кто является законным владельцем вещи. Затем первое лицо заявляет иск о признании за ним право собственности. Соответственно, по второму иску решение будет принято преюдициально. Таким образом, факты не надо исследовать повторно.
Иск с фикицей(ActioFicticia) – иск, в демонстрацию (demonstratio– основание иска; на какие факты ссылается истец) которого используется фикция (fictio).
В РЧП существовали два приема: презумпция и фикция. Это предположение о чем-либо.
Презумпция(presumptio) – предположение о чем-либо (о каком-то юридическом факте)с большой степенью вероятностисоответствующей действительности. Это предположение действует, до тех пор пока не доказано обратное. Пример: презумпция вины должника в нарушение договора. Аналогично есть в статье 401.2 ГК, 1064 ГК. В частном праве действует презумпция вины, в уголовном и административном – невиновности. Второй пример: презумпция вины инициатора развода в браке без власти мужа. Презумпция применяется только в случае примененном в законе.
Фикция– предположение о чем-либо заведомо не соответствующее действительности, но в силу прямого указания закона рассматриваемое как достоверное.
Пример такого иска (ActioinremPubliciana): в основании иска положена фикция истечения срока приобретательной давности у владельца вещи. Заключен договор к-п, но манцепация была нарушена и продавец не отдает вещь. Претор не может предоставить защиту по вендикационному иску, так как нарушена форма сделки, поэтому претор предоставляет фикцию, что потерпевший владел вещью в течение срока приобретательной давности.
Фикции применяются в случаях прямо предусмотренных в законе.
В современном праве также встречаются фикции: сделка с участием ЮЛ требует простой письменной формы. В ГК записано, то простая письменная форма предусматривает не только обмен офертой и акцептом, но и письменную оферту и ответ в виде конклюдентных действий.
Иск о бесчестии(infamia) – это иск, предметом которого является требование о признаниии ответчика бесчестным лицом. Для этого нужны основания, предусмотренные в законе. Например, нарушение вдовой правил траурного года. Второй пример: дезертирство из армии. Третий пример: нарушение фидуциарной (лично-доверительной) сделки (напр-р, контракт-поручение). Пятый пример: нарушение клятвы, данной при обручении. Пятый пример: двоеженство и двоемужество.
Последствия признания лица бесчестным: ограничение правосубъектности (ограничение прав). Например, мужчины утрачивали публичные права (запрет занимать выборные и назначаемые должности). Кроме того, мужчны не могли быть опекунами, попечителями и кураторами. Лицо, признанное бесчестным, не могло быть стороной фидуциарной сделки. Честь было нельзя восстановить. Отмены можно было добиться, если доказать, что решение было вынесено по недостоверному основанию.
Кондикционный иск (actio condictio)– иск о возврате неосновательного обогащения. Этот иск применяется для истребования имущества у ответчика, если у него осутствует правовое основание (causa) для владения этим имуществом.
Применялся в двух ситуациях: (1) у ответчика изначально не было правовых оснований для владения вещи – неосновательное приобретение имущества; (2) основание было, но оно утрачено (неосновательное сбережение имущества.
Разделительный иск (actio divisoria)– иск применяется в ситуации возникновения спора по поводу раздела общего имущества, если предметом спора являлась неделимая вещь.
Юридически возможны два варианта: вещь присуждается вещь в натуре, а другому присуждается компенсация; либо вещь продается с торгов и вырученные деньги делятся.
1я особенности: Каждый участник такого спора юридически считается и истцом, и ответчиком одновременно.
2я особенность: Иск не свящан с защитой нарушенного права. Он связан с трансформацией одного права в другое.
Подготовительный иск (praeparatoriae)– иск, который создает условия для предъявления в будущем другого основного иска. Иск для принудительного предъявления веши для осмотра. Пример: actio ad exhibendum.
Ноксальный иск (Noxalis)– разновидность деликтного (delictum– недоговорное причинения вреда) иска.
Две особенности: (1) вред причинен чужим животным или рабом, (2) ответчиком по иску является собственник животного или раба на момент предъявления иска.
Смешанный иск (actio mixtae)– иск, предмет которого сочетал в себе признаки разных видов исков.
Пример: иск из Закона Аквилия (actiolexAcvilia). Иск применялся в случае, когда вред причинялся чужому животному или рабу. Сумма иска рассчитывалась как наивысшая стоимость вещи в течение года, предшествовавшего деликту. Смешанный он потому, что часть возмещения является компенсационной (персикуторный иск), а часть (превышение максимальной над ценой на дату) – штрафной характер.