Энциклопедия МИП » Гражданское право » Обязательства » Соотношение предшествующего и последующего залогов (старшинство залогов)
Положения, предусматривающие преимущественное право на исполнение требования одного из залогодержателей перед другими.
Ст. 342 Кодекса предусматривает правовые нормы, регулирующие законодательное решение вопросов, связанных со становлением вещи, уже являющейся гарантией по обязательствам, предметом еще одного или нескольких залогов.
Рассмотрим, как исполняются требования залогодержателей в таких случаях, каким образом производится изменение старшинства залогов, и другие аспекты.
Содержание
Понятие и принцип старшинства залога
Одна и та же вещь может быть несколько раз заложена для исполнения требований различных залогодержателей и разных и обеспечения разных обязательств.
Ст. 342 Кодекса устанавливает понятие: старшинство залогов – это положения, предусматривающие преимущественное право на исполнение требования одного из залогодержателей перед другими за счет получения удовлетворения из соответствующей стоимости залогового имущества.
Общий порядок старшинства закреплен в ч. 1 ст. 342 Кодекса: при становлении вещи как предмета еще одного договора залога, преимущественным правом на получение удовлетворения из стоимости такой вещи пользуются предшествующие залогодержатели, и лишь потом – последующие.
Следует отметить, что применение общего порядка старшинства практически сводит к нулю обеспечительную функцию, которой мог бы обладать последующий залог. Другими словами, при передаче имущества в еще один залог, последующий залогодержатель будет нести риски неполучения удовлетворения из стоимости, ведь первоначально будут исполнены требования всех предшествующих.
Изменение старшинства залога
Аб. 2 ч. 1 ст. 342 Кодекса регламентирует два документа, посредством которых старшинство может измениться:
- соглашение, сторонами которого являются залогодержатели;
- соглашение, участниками которого могут являться залогодатель и один, несколько или сразу все залогодержатели.
При этом данные соглашения не должны затрагивать законных прав и интересов других лиц, которые не являются сторонами соответствующих договоров.
Порядок заключения последующего залога
Залогодатель, ранее заключивший договор в отношении предмета, гарантирующего определенное обязательство, с одним залогодержателем, может передать в залог данный предмет последующему залогодержателю, но только при соблюдении нижеуказанных условий:
- последующий залог может быть осуществлен, если другое положение не определено в законе;
- осуществить последующий залог в отношении предмета, уже являющегося обеспечением по обязательству, возможно, если предшествующий залоговый договор не запрещает данного действия;
- последующий залог должен заключаться на условиях, не противоречащих условиям предыдущего залогового договора.
За нарушение правил, приведенных выше, при которых должен осуществляться последующий залог, залогодатель несет следующие риски:
- суд признает договор недействительным по основаниям, установленным в ст. 168 Кодекса;
- предшествующий залогодержатель приобретет право требования у залогодателя компенсации причиненных убытков за нарушение условий договора.
Действует особое условие для последующего залогодержателя, который знал о недопустимости осуществлять последующий залог -требования такого недобросовестного залогодержателя будут исполняться согласно условиям, предусмотренным в предшествующем залоговом договоре.
Если же последующий залог был осуществлен на условиях, не противоречащих предыдущему, и условия второго были изменены, то права последующего залогодержателя не будут затронуты, если произошедшие изменения повлекут за собой ухудшение гарантии его требования.
Необходимость уведомления залогодержателя о предшествующих залогах
Обязанность залогодателя по оповещению соответствующих залогодержателей о существующих обременениях должна рассматриваться даже вне рамок законодательства как должная.
Поскольку при неисполнении соответствующей обязанности существуют определенные риски нарушения прав и законных интересов установленного круга лиц, законодательство предусматривает меры ответственности за невыполнение соответствующих требований.
Ч. 3 ст. 342 Кодекса регламентируется обязанность залогодателя уведомлять соответствующих лиц о существующих обременениях касательно залогового предмета имущества.
При этом необходимость в уведомлении действует как в отношении последующих, так и предшествующих залогодержателей:
- ч. 3 ст. 342 Кодекса регламентирует, что последующий залог допускается, если залогодатель уведомит соответствующих лиц о существующих обременениях (при невыполнении этого условия залогодатель будет нести ответственность за убытки, нанесенные последующим залогодержателям, но только в случаях, если не докажет, что таковые знали или должны были знать о существующих рисках наличия обременений);
- ч. 4 ст. 342 Кодекса устанавливается обязанность залогодателя сразу после того, как будет осуществлен последующий залог, уведомить предшествующих залогодержателей и, по волеизъявлению последних, сообщить требуемую информацию о последующем договоре залога.
В любом случае, даже без наличия данных правовых норм риски наличия обременений возможно проверить:
- в отношении недвижимых объектов имущества – посредством получения выписки из ЕГРП;
- касательно движимых вещей – при помощи соответствующего реестра уведомлений о залоге движимого имущества, учет которого ведется в соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате.
Определение термина/Сфера применения
«Залог» или «гарантия» — это механизм обеспечения исполнения обязательств перед таможней (например, уплата пошлин и налогов) в установленный период времени в обмен на применение упрощенной процедуры по сравнению с обычной процедурой, например, выпуске грузов до их таможенной очистки, отсрочке платежа, или условный выпуск товаров, когда, скажем, отсутствует какой-либо подтверждающий документ или декларация на товары является условной. Гарантии и залоги также требуются при осуществлении любых таможенных процедур, которые предполагают отсрочку уплаты таможенных пошлин и налогов на время помещения товаров под определенный таможенный режим, например, режим хранения на таможенном складе, режим переработки на таможенной территории или в рамках процедуры таможенного транзита.
Формулировка проблемы
Иногда таможенные органы не предоставляют прозрачную информацию о формах залогового обеспечения и о том, как рассчитывается его сумма. Если таможня принимает только одну форму залогового обеспечения, в частности, денежные депозиты, а размер такого обеспечения произвольно устанавливается выше предполагаемой суммы пошлин и налогов, подлежащих уплате, это налагает значительное финансовое бремя на субъектов торговли, которые, в свою очередь, включают эти выплаты в затраты на транспортировку грузов.
Методика реализации
Таможенные органы должны иметь четкие и понятные правила, предпочтительно закрепленные в рамках национального законодательства и определяющие доступные формы залогового обеспечения, а также порядок расчета его суммы. Согласно Стандарту 5.1 Пересмотренной Киотской конвенции (ПКК), таможенные органы обязаны указывать все случаи, требующие залогового обеспечения, а также формы, в которых такое обеспечение может предоставляться. К формам залогового обеспечения относится банковская гарантия, чек, денежный депозит, страховка и т.д. Однако согласно Стандарту 5.1 ПКК, выбор формы залогового обеспечения остается за лицом, предоставляющим такое обеспечение. В соответствии со Стандартом 5.6 таможенные органы также должны устанавливать минимальный размер залогового обеспечения, не превышающий предполагаемую сумму таможенных платежей.
Для субъектов торговли, занимающихся импортно-экспортными операциями на регулярной основе и имеющих значительный объем деклараций (это особенно касается таможенных брокеров и уполномоченных субъектов торговли), кроме залогового обеспечения на единичную операцию, таможенные органы должны предоставить возможность внесения общего залога, покрывающего все обязательства или транзакции за определенный период времени, а также транзакции, оформляемые в более чем одном отделении таможни. Такая система гарантий требует хорошо отлаженного и быстрого механизма для того, чтобы вести учет обязательств и своевременно регистрировать завершенные транзакции. Автоматизация таможенных процедур может значительно облегчить работу по формированию такого механизма.
Внесенный залог должен своевременно возвращаться с целью минимизации финансовой нагрузки на участников торговой деятельности.
Дополнительная информация (ссылки, примеры и т.п.)
В Рекомендации МТП по таможне №15 отдельно упоминается то, какое воздействие на упрощение процедур торговли оказывают системы корпоративного поручительского гарантирования.
1. В случаях, если имущество, находящееся в залоге, становится предметом еще одного залога в обеспечение других требований (последующий залог), требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей.
Старшинство залогов может быть изменено:
соглашением между залогодержателями;
соглашением между одним, несколькими или всеми залогодержателями и залогодателем.
Во всяком случае указанные соглашения не затрагивают права третьих лиц, не являющихся сторонами указанных соглашений.
2. Последующий залог допускается, если иное не установлено законом.
Если предшествующий договор залога предусматривает условия, на которых может быть заключен последующий договор залога, такой договор залога должен быть заключен с соблюдением указанных условий. При нарушении указанных условий предшествующий залогодержатель вправе требовать от залогодателя возмещения причиненных этим убытков.
3. Залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю сведения о всех существующих залогах имущества, предусмотренные пунктом 1 статьи 339 настоящего Кодекса, и отвечает за убытки, причиненные последующим залогодержателям вследствие невыполнения этой обязанности, если не докажет, что залогодержатель знал или должен был знать о предшествующих залогах.
4. Залогодатель, заключивший последующий договор залога, незамедлительно должен уведомить об этом залогодержателей по предшествующим залогам и по их требованию сообщить сведения о последующем залоге, предусмотренные пунктом 1 статьи 339 настоящего Кодекса.
5. Если последующий договор залога заключен с нарушением условий, предусмотренных для него предшествующим договором залога, о чем залогодержатель по последующему договору знал или должен был знать, его требования к залогодателю удовлетворяются с учетом условий предшествующего договора залога.
6. Изменение предшествующего договора залога после заключения последующего договора залога, если последующий договор залога заключен с соблюдением условий, предусмотренных для него предшествующим договором залога, или такие условия не были предусмотрены предшествующим договором залога, не затрагивает права последующего залогодержателя при условии, что такое изменение влечет ухудшение обеспечения его требования и произведено без согласия последующего залогодержателя.
Комментарий к Ст. 342 ГК РФ
1. Одно и то же имущество может быть заложено неоднократно и в обеспечение разных обязательств. В п. 1 комментируемой статьи на этот счет закреплен так называемый принцип старшинства: требования последующих залогодержателей удовлетворяются после требований предшествующих залогодержателей.
2. Если последующий залог запрещен предшествующими договорами о залоге и тем не менее залогодатель передает заложенное имущество в последующий залог, то суды признают такие сделки недействительными (ничтожными) как противоречащие закону (ст. 168 ГК) .
3. Если в залог передается имущество, которое ранее уже заложено кому-либо, то обеспеченность обязательства снижается, а то и сводится к нулю в силу того, что первый (первоначальный) залогодержатель пользуется преимуществом (принцип старшинства). Поэтому, принимая в залог имущество, важно знать, что ранее оно не было заложено.
Обязанность залогодателя сообщать залогодержателю о предшествующих договорах залога кажется сама собой разумеющейся. Если в залог передается недвижимое имущество, то залогодержатель легко может проверить, не существует ли предшествующих залогов, путем получения выписки из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Если же речь идет о залоге движимого имущества, то, казалось бы, залогодержатель (потенциальный залогодержатель) может узнать об уже существующих договорах залога, ознакомившись с книгой записи залогов. Такую книгу обязаны вести залогодатели, являющиеся юридическими лицами, а также физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей (ст. 18 Закона о залоге). По общему правилу верить такой книге нельзя, поскольку залогодатель может вести таковую, а может и не вести. Более того, можно всякий раз заводить новую книгу залогов «под каждого залогодержателя», не упомянув в ней о ранее возникших залоговых отношениях.
Обязанность залогодателя сообщать каждому последующему залогодержателю обо всех существующих залогах этого имущества обеспечена санкцией: залогодатель отвечает за убытки, причиненные невыполнением этой обязанности (п. 3 комментируемой статьи, п. 2 ст. 18 Закона о залоге). Как представляется, само по себе неисполнение данной обязанности не может привести к убыткам у залогодержателя. Оно ведет к ослаблению обеспеченности основного обязательства либо к полному отсутствию обеспеченности. Да и эти обстоятельства наступают не вследствие неисполнения залогодержателем своей информационной обязанности, а в связи с тем, что существуют ранее возникшие залоговые отношения.
Указание закона о возможности взыскать убытки в данном случае декларативно.
4. В п. 4 комментируемой статьи конкретизируется принцип старшинства, закрепленный в п. 1 этой статьи. Если последующий залогодатель заявил требование об обращении взыскания на заложенное имущество, то предыдущий залогодержатель может по своему выбору:
а) потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства и (в том числе) обращения взыскания на предмет залога в порядке старшинства;
б) сохранить право залога, которое теперь уже будет по отношению к лицу, которое приобретет предмет залога.
5. В Законе об ипотеке последующей ипотеке посвящена гл. VII, объединяющая ст. ст. 43 — 46. В частности, здесь установлено, что, если предшествующий договор об ипотеке предусматривает условия, на которых может быть заключен последующий договор об ипотеке, последний должен быть заключен с соблюдением этих условий (абз. 2 п. 2 ст. 43).
Последующий договор об ипотеке, заключенный несмотря на запрещение, установленное предшествующим договором об ипотеке, может быть признан судом недействительным по иску залогодержателя по предшествующему договору независимо от того, знал ли залогодержатель по последующему договору о таком запрещении. Если последующая ипотека не запрещена, но последующий договор заключен с нарушением условий, предусмотренных для него предшествующим договором, требования залогодержателя по последующему договору удовлетворяются в той степени, в какой их удовлетворение возможно в соответствии с условиями предшествующего договора об ипотеке (п. 3 ст. 43). Залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю до заключения с ним договора о последующей ипотеке сведения обо всех уже существующих ипотеках данного имущества. Невыполнение залогодателем этой обязанности дает залогодержателю по последующему договору право потребовать расторжения договора и возмещения причиненных убытков, если не будет доказано, что он мог получить необходимые сведения о предшествующих ипотеках на основании ст. 26 Закона об ипотеке из данных об их государственной регистрации (п. 1 ст. 44).