Замещение активов должника

Замещение активов при банкротстве – это один из способов восстановления платежеспособности юридического лица: руководство должника создает новое ОАО, которому по решению собрания кредиторов передаются все активы фирмы должника. Акции вновь созданного акционерного общества продаются в ходе открытых торгов, и вырученная сумма направляется на погашение претензий всех кредиторов.

Дмитрий Иванов. Юрист Дорогие читатели! Для получения консультации по вашей проблеме обратитесь к юристу через форму обратной связи или звоните по телефонам:

  • Москва: +7 (499) 110-86-72.
  • Санкт-Петербург: +7 (812) 245-61-57.
  • Регионы: 8 (800) 600-36-07.

— Дмитрий Иванов. Юрист

Правовое регулирование

Правила замещения активов регулируются:

  • ст. 115 закона о банкротстве;
  • ст. 18 закона «О лицензировании…».

Закон о лицензировании описывает порядок передачи лицензии вновь созданному ОАО от ликвидируемой фирмы должника.

Замещение активов может быть этапом внешнего управления (тогда для начала процедуры требуется решение учредителей фирмы должника) или осуществляться в рамках конкурсного производства – в таком случае для замещения достаточно решения большинства конкурсных кредиторов.

Активы должника могут передаваться как одному, так и нескольким ОАО. Несколько акционерных обществ создаются, когда деятельность предприятия должника многопрофильная и требует оформления нескольких лицензий на разные виды деятельности.

Замещение как мера восстановления платежеспособности позволяет сохранить целостность предприятия должника, трудовой коллектив, а также избежать простоя производства. Сложность замещения проявляется в отсутствии гарантий выгодной продажи акций и восстановлении ликвидности, поэтому замещение следует проводить при наличии грамотного плана дальнейшего управления фирмой и отсутствии разногласий между должником и кредиторами по данному вопросу.

Описание процедуры

В общем случае замещение активов должника проходит по следующей схеме:

  1. Представители должника и кредиторы принимают совместное решение о замещении активов.
  2. На собрании учредителей должника принимается решение о создании нового ОАО в целях замещения активов, текст решения передается управляющему.
  3. Собрание кредиторов одобряет замещение активов как часть плана по восстановлению платежеспособности должника.
  4. Управляющий подает документы на регистрацию ОАО.
  5. Активы фирмы должника передаются в собственность ОАО по акту приема-передачи.
  6. Лицензия фирмы должника переоформляется на вновь созданное ОАО.
  7. Регистрируется выпуск акций нового ОАО.
  8. Управляющий организует торги по продаже акций.
  9. Средства, вырученные от продажи акций, направляются на погашение претензий всех кредиторов.
  10. После пропорционального погашения претензий дело о банкротстве закрывается.

Так как замещение активов является крупной сделкой, требующей одобрения кредиторов и руководящих органов фирмы должника, заинтересованные лица сначала обговаривают нюансы будущего замещения в неформальном порядке, после чего созывается собрание учредителей.

На этапе обсуждения возможного замещения производится оценка стоимости активов предприятия должника. Для оценки приглашается независимый эксперт или организация, имеющая лицензию на проведение оценочной деятельности. В ходе оценки определяется стоимость:

  • объектов недвижимости;
  • производственного оборудования;
  • кадровых активов;
  • готовой продукции;
  • нематериальных активов (включая стоимость зарегистрированных торговых марок).

Под стоимостью кадровых активов понимаются затраты, необходимые для отбора, подготовки и переобучения трудового коллектива предприятия, если его придется набирать заново.

Учредители должника в ходе собрания утверждают устав будущего ОАО, избирают органы управления и ревизионную комиссию, утверждают проведенную оценку стоимости активов как основание для определения будущего уставного капитала акционерного общества.

Собрание кредиторов

Важно учесть, что если банкротство находится на этапе конкурсного производства, то для принятия решения о замещении активов достаточно решения конкурсных кредиторов без учета мнения собрания учредителей. Если конкурсное производство ещё не объявлено, то собрание кредиторов должно утвердить решение собрания учредителей должника.

Собрание кредиторов правомочно при наличии кворума – присутствия обладателей прав более, чем на половину обязательств должника. Решение о замещении принимается простым большинством голосов присутствующих (голоса распределяются пропорционально долям требований кредиторов в общей сумме требований).

Следует учесть, что вне зависимости от распределения голосов на собрании решение о замещении принимается только в случае, если за него проголосуют все кредиторы – залогодержатели имущества должника (п. 2 ст.115 закона о банкротстве).

На собрании кредиторы:

  • утверждают замещение активов;
  • определяют величину уставного капитала нового ОАО;
  • определяют план дальнейшего управления предприятием;
  • составляют первичный план погашения требований с вырученных от продажи акций средств.

Протокол собрания кредиторов передается управляющему для дальнейших действий по регистрации ОАО и организации аукциона по продаже акций.

Оформление ОАО и передача активов

Арбитражный управляющий обращается в регистрирующий орган с заявлением на регистрацию и следующими документами:

  • Уставом ОАО;
  • решением учредителей фирмы должника о замещении активов;
  • протоколом собрания кредиторов.

Регистрирующий орган может запросить документы, подтверждающие соблюдение интересов всех кредиторов-залогодержателей и наличие у должника права собственности на передаваемые активы.

Минимальная стоимость активов для использования их в качестве уставного капитала составляет 100 000 рублей. Учредителем нового ОАО является должник.

Фактическая передача активов под контроль руководства ОАО осуществляется по передаточному акту в присутствии управляющего и иных заинтересованных лиц, после чего оформляется выпуск акций.

Аукцион по продаже акций, выпущенных в целях замещения активов должника, проводится в электронном виде среди широкого круга лиц. Извещение об аукционе должно содержать дату его проведения, начальную цену, шаг аукциона и перечень объектов, переданных в качестве уставного капитала новому акционерному обществу. Стартовая цена акций определяется решением собрания кредиторов исходя из рыночной стоимости переданных в новое ОАО активов фирмы должника.

Средства, вырученные от продажи акций, направляются на спецсчет должника или в конкурсную массу (если должник уже объявлен финансово несостоятельным). Распределение средств между кредиторами происходит в соответствии с очередностью, зафиксированной в Едином реестре сведений о банкротстве. Если средств, вырученных от продажи акций, недостаточно для погашения всех претензий кредиторов, то выплаты каждому кредитору производятся пропорционально доле его требований от суммарных требований всех кредиторов данной очереди.

Не нашли ответа на свой вопрос? Для получения бесплатной консультации обращайтесь через форму обратной связи или звоните по телефонам:

  • Москва: +7 (499) 110-86-72.
  • Санкт-Петербург: +7 (812) 245-61-57.
  • Регионы: 8 (800) 600-36-07.

Екатерина Алейникова Юрист. Автор статей. Практика в сфере госзакупок, недвижимости, ДТП, споров со страховыми компаниями Подпишитесь на нас в «Яндекс Дзен»

ВС разбирался с процедурой замещения активов должника

На собрании кредиторов «Ямалстройгаздобычи» решение не проводить торги по реализации имущества должника посредством публичного предложения. Вместо этого кредиторы решили провести процедуру замещения активов путем создания акционерного общества «ЯСГД-Агро», 100% акций которого будут принадлежать должнику, с уставным капиталом в размере 150 млн руб., поделенным на 150 300 обыкновенных именных бездокументарных акций. В качестве взноса в уставный капитал подлежало передаче имущество должника. Кроме того, кредиторы решили, что в случае выявления иного имущества должника оно подлежит передаче новообразованной компании также в рамках процедуры замещения активов.

Ряд конкурсных кредиторов должника оспорил это решение в судебном порядке (дело № А40-65282/2014). Три инстанции указали, что процедура замещения активов направлена на сохранение бизнеса должника для продолжения деятельности. При этом реализация акций вновь созданного общества при замещении активов должна иметь больший экономический эффект по сравнению с продажей имущества должника по частям в конкурсе.

Суды отметили, что продажа имущества должника на первоначальных и повторных торгах не состоялась ввиду отсутствия заявок потенциальных покупателей, в связи с чем сочли, что передача данного имущества в дочернее общество и продажа соответствующих акций будет для должника более выгодной, чем продолжение реализации самих активов в рамках публичного предложения. По мнению судов, заявители не доказали, что оспариваемые решения приведут к продаже имущества по более низкой цене.

Кредиторы с такими выводами судов не согласились и обратились в ВС. В своей жалобе они указывают, что переданные вновь созданному обществу активы не являются имущественным комплексом. Земельный участок сельскохозяйственного назначения и дебиторская задолженность не связаны между собой и потому не могут быть использованы с единой предпринимательской целью, в связи с чем отсутствуют основания для замещения активов должника.

По мнению заявителей, процедура замещения активов является исключением из общего правила (продажа самого имущества) и ее применение должно быть экономически обосновано возможностью получения выгоды в большем размере. Однако в рассматриваемом случае, например, потенциальный покупатель земельного участка будет лишен возможности его приобрести по той причине, что вместе с участком он будет вынужден купить еще и права требования (и наоборот).

В подтверждение своих доводов заявители указывают, что спрос на акции созданного в порядке замещения активов общества отсутствует. Так, на момент подачи кассационной жалобы первоначальные и повторные торги признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок потенциальных покупателей. К этим доводам прислушалась экономколлегия ВС, которая отменила судебные акты нижестоящих инстанций и признала недействительными решения, принятые на собрании кредиторов.

  • Экономколлегия ВС
  • Верховный суд РФ

Процедура замещения активов должника

Главная / Архив номеров / № 3 (56) 2017 /Статья Процедура замещения активов должника

Анна Ловкина, адвокат, член Адвокатской палаты Свердловской области, арбитражный управляющий, член СРО СГАУ

Замещение активов должника является одним из способов восстановления его платежеспособности или предусмотренных законодательством о несостоятельности мероприятий по максимальному удовлетворению требований кредиторов.

Законодателем определено, что под процедурой замещения активов понимаются мероприятия, при которых на базе имущественного комплекса предприятия должника создается одно или несколько акционерных обществ, в уставной капитал которых вносится данное имущество. При этом все акции созданных предприятий включаются в конкурсную массу. Кредиторы не становятся автоматически акционерами вновь создаваемого акционерного общества, его единственным акционером является должник. Создание акционерных обществ при замещении активов должника совместно с третьими лицами (соучредителями) не допускается (ч.1 ст.115 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Процедура замещения активов должника для самого должника и его кредиторов может принести следующие положительные последствия:

  • Продажа имущества единым комплексом с целью сохранения его производственного потенциала и получения максимальной выгоды от продажи;
  • Более эффективное использование активов должника в период процедуры банкротства в рамках вновь созданных предприятий, которые фактически находятся вне рамок процедуры банкротства;
  • Уменьшение текущих платежей должника за счет экономии на обеспечении сохранности имущества, налоговых платежах (налог на имущество, земельный налог, транспортный налог и т.д.);
  • Сохранение трудового коллектива на базе вновь созданных юридических лиц;
  • Возможный перевод лицензий и потенциальных государственных контрактов на лицо, не находящееся в процедуре банкротства.

Основное различие между процедурой замещения активов в процедуре внешнего управления и конкурсного производства заключается в способности бенефициаров должника влиять на данный процесс.

К отрицательным последствиям процедуры замещения активов можно отнести следующие:

  • уменьшение прямого контроля за пользованием имуществом должника за счет перевода на формально неподконтрольное кредиторам юридическое лицо;
  • замена залога имущества на эквивалент залога акций для залоговых кредиторов;
  • необходимость в дополнительных расходах, связанных с оценкой имущества должника с целью определения размера уставных капиталов создаваемых акционерных обществ;
  • сужение круга потенциальных покупателей ввиду продажи пакетов акций, обеспеченных обычно достаточно большим объёмом имущества и соответственно имеющим высокую стоимость;
  • возможные злоупотребления среди мажоритарных кредиторов, работающих в связке с собственниками должника и арбитражным управляющим.

Основное различие между процедурой замещения активов в процедуре внешнего управления и конкурсного производства заключается в способности бенефициаров должника влиять на данный процесс.

Внешнее управление

Конкурсное производство

Бенефициары (учредители) должника могут быть инициаторами проведения процедуры замещения активов должника

Бенефициары (учредители) должника могут быть инициаторами проведения процедуры замещения активов должника, предложив это конкурсному управляющему или кредиторам.

В случае принятия соответствующего решения органы управления должника обязаны на уровне корпоративных процедур принять и одобрить решение о замещении активов должника во внешнем управлении

В случае принятия соответствующего решения все мероприятия, связанные с проведением и утверждением оценки стоимости имущества, перераспределением их в рамках создаваемых обществ, проходят без обязательного согласования с участниками должника, они имеют возможность лишь обжаловать данные процедуры в суде в рамках разногласий

Стандартная последовательность действий при замещении активов должника выглядит следующим образом:

  • Принятие решения о замещении активов

Рассматриваемая мера по восстановлению платежеспособности должника может быть включена в план внешнего управления на основании решения его органа управления, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок должника. Так, внесение имущества в уставный капитал одного или нескольких открытых акционерных обществ при замещении активов будет крупной сделкой для должника, соответственно, оно может быть принято единоличным исполнительным органом общества, советом директоров (в случае если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества), общим собранием акционеров (если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества) — ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Однако, с одной стороны, сама процедура принятия решения о возможности замещения активов органом управления общества (особенно если речь идет об общем собрании) достаточно длительна. С другой стороны, при продаже акций на открытых торгах контроль над имуществом должника может быть утрачен, поэтому органы управления не стремятся принимать такие решения. Кроме того, на практике отсутствуют нормы, обязывающие их принять решение о замещении.

  • Оценка имущества, вносимого в уставный капитал акционерного общества (или обществ)

Величина уставных капиталов, создаваемых открытых акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов и устанавливается в размере, равном определенной в отчете об оценке рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату уставных капиталов, создаваемых открытых акционерных обществ. Оценка осуществляется оценщиком, который должен соответствовать требованиям, установленным законодательством РФ об оценочной деятельности, и не может являться заинтересованным лицом в отношении арбитражного управляющего, должника и его кредиторов. В случае отсутствия оценки рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату уставного капитала создаваемого акционерного общества, принятие решения о замещении активов должника нарушает права его кредиторов (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2011 №19АП-2479/10)

При замещении активов размер уставного капитала нового акционерного общества предопределен: ему передаются все активы должника.

Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких открытых акционерных обществ. В данном случае, скорее всего, речь идет об имуществе многопрофильного должника, так как согласно п. 3 ст. 115 Закона о несостоятельности оплата уставных капиталов, создаваемых открытых акционерных обществ происходит имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав и стоимость имущества, вносимого в оплату уставного капитала каждого такого открытого акционерного общества, определяются в плане внешнего управления. Соответственно, до проведения собрания кредиторов для рассмотрения вопроса о включении в план внешнего управления решения о замещении активов необходимо определить размер уставного капитала каждого создаваемого открытого акционерного общества.

  • Проведение общего собрания кредиторов

После принятия органом управления должника решения, внешний управляющий проводит собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о включении в план внешнего управления данной процедуры. Указанное решение принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании (при соблюдении условия о кворуме — ст. 12 Закона о несостоятельности). При этом за принятие решения о замещении активов должны проголосовать все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника (ст. 115 Закона о несостоятельности).

Дело в том, что замещение активов должника представляет собой распоряжение его имуществом, соответственно, по общему правилу залогодатель может распоряжаться предметом залога только с согласия залогодержателя (п. 2 ст. 346 ГК РФ). Отсутствие положительного голосования кредитора, обязательства которого обеспечены залогом, либо вообще отсутствие его голосования делает невозможным осуществление процедуры замещения активов при условии наличия такого кредитора на момент замещения активов.

В итоге права залогового кредитора не нарушаются в случае, если заложенное имущество данного кредитора не было включено в состав замещаемых активов (Определение ВАС РФ от 26.04.2012 №ВАС-5351/12) . Очевидно, что такое решение должно быть принято до включения данной меры в план внешнего управляющего, однако на практике в ряде случаев допускается его принятие и к моменту судебного заседания (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14.11.2011 по делу №А32-54783/2009).

В итоге основанием возникновения права собственности при замещении активов должника является юридический состав, включающий в себя решение собрания кредиторов о замещении активов, передачу имущества в уставный капитал общества по акту приема-передачи, государственную регистрацию общества в качестве юридического лица. Кроме того, в случае если имущество является недвижимым, происходит государственная регистрация права собственности в Едином государственном реестре недвижимости (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14.12.2010 по делу №А03-2497/2010)

При передаче имущества должника одному (нескольким) открытому акционерному обществу происходит и передача прав и обязанностей работодателя, т.е. все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к вновь создаваемому обществу. При этом если должник выполнил обязательства по оплате уставного капитала акционерного общества, на него не может быть возложена солидарная ответственность по оплате долгов общества перед уволенными работниками (Определение Санкт-Петербургского городского суда от 23.05.2012 №33-5578/12)

  • Продажа акций

По общему правилу продажа акций созданного на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ осуществляется на открытых торгах по правилам ст. 110 Закона о банкротстве, однако планом внешнего управления может быть предусмотрена продажа акций на организованном рынке ценных бумаг.

Утверждение Положения о порядке, сроках и условиях продажи акций осуществляется на собрании кредиторов. При наличии разногласий у конкурсного управляющего с конкурсными кредиторами, они подлежат разрешению в арбитражном суде (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 27.04.20147г. по делу №А60-12747/2004 от 27.07.2017г.)

Поскольку акции юридического лица представляют собой ценные бумаги, удостоверяющие имущественные права, а не социально значимые объекты, установленный законом порядок для продажи социально значимых объектов не подлежит применению при реализации имущества должника (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 08.08.2014 по делу №А78-5082/2007)

Неисполнение должником обязанности зарегистрировать эмиссию по причинам, признанным арбитражным судом уважительными, не является основанием для признания сделки по замещению активов недействительной (Постановление ФАС Центрального округа от 01.10.2009 №Ф10-4117/09)

Замещение активов в ходе конкурсного производства

Замещение активов в ходе конкурсного производства происходит, в основном, по правилам, предусмотренным для внешнего управления, за некоторым исключением. Так, согласно п. 1 ст. 141 Закона о несостоятельности, для принятия решения о замещении активов необходимо решение собрания кредиторов. Однако данное положение необходимо применять вместе со ст. 126 Закона о несостоятельности, устанавливающей последствия введения конкурсного производства. С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника, за исключением полномочий органов управления должника по принятию решений о заключении крупных сделок. Соответственно, первоначально принимается решение органом управления о замещении активов (как и при внешнем управлении), затем данный вопрос рассматривается собранием кредиторов. При этом решение о замещении активов в ходе конкурсного производства также принимается собранием кредиторов при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

Таким образом, на стадии конкурсного производства Закон о банкротстве оставляет за конкурсными кредиторами приоритет в решении вопроса о порядке формирования конкурсной массы должника независимо от мнения органов управления должника, собственника имущества, в отличие от процедуры внешнего управления, в рамках которой собственнику имущества предоставлены соответствующие полномочия, предусмотренные п. 3 ст. 94 Закона о несостоятельности.

Сохранение залога при переходе права собственности

В рамках данной меры по восстановлению платежеспособности должника представляет интерес вопрос о судьбе права залога после принятия решения о замещении активов. Данный вопрос имеет важное значение, так как, с одной стороны, необходимость погашения обеспеченных залогом обязательств сказывается на показателях инвестиционной привлекательности вновь созданного общества, с другой стороны, наличие обременения влияет на определение стоимости (оценки) его акций. В данном случае возможны два варианта развития событий в зависимости от того, является залогодержатель конкурсным кредитором или нет.

В конце 2014 года в ст.115 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» введены положения, по которым в случае осуществления процедуры замещения активов залоговый кредитор утрачивает право на залог отдельных активов должника, а приобретает право на акции вновь созданного или созданных акционерных обществ, в уставной капитал которых включено залоговое имущество. При этом количество и стоимость акций, передаваемых в залог равна стоимости имущества, внесенного в уставной капитал данных обществ.

Последующая реализация акций дочерних компаний должника, созданных в результате замещения активов, происходит при участии залогового кредитора, который от продажи получает удовлетворение преимущественно перед другими кредиторами на часть за счет части акций, переданных ему в залог.

В случае если вырученных средств недостаточно для погашения требований всех кредиторов, то после окончания процедуры замещения активов производится пропорциональное удовлетворение требований кредиторов согласно ст. 142 Закона о несостоятельности.

В некоторых случаях недостаточность средств, вырученных от замещения активов организации-должника в ходе конкурсного производства, может служить основанием для привлечения к субсидиарной ответственности третьих лиц, доведших предприятие до банкротства (п. 5 ст. 129 Закона о несостоятельности). При предъявлении требования о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности необходимо доказать наличие причинно-следственной связи между их действиями и банкротством должника (Определение ВАС РФ от 22.03.2010 N ВАС-9299/09 по делу N А40-71252/08-81-642; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 08.11.2010 по делу N А52-7092/2009). Определение размера субсидиарной ответственности возможно только после установления того обстоятельства, что реализованного имущества должника оказалось недостаточно для удовлетворения требований его кредиторов (Определение ВАС РФ от 12.09.2011 N ВАС-11014/11 по делу N А03-6321/2009).

Замещение активов в конкурсном производстве является мерой, цель которой — создание нового свободного от долгов юридического лица, осуществляющего ту же деятельность, что и должник. С одной стороны, внесение имущества в уставный капитал осуществляется быстрее, чем его продажа на торгах, но с другой — замещение активов требует больше материальных затрат (в частности, расходы на оценку имущества должника, акций нового общества (обществ), регистрацию имущественных прав и т.д.).

Само по себе замещение активов должника не гарантирует последующее безусловное достижение результата в виде восстановления платежеспособности должника, так как итог будущей хозяйственной деятельности дочернего общества зависит от многих факторов, в том числе сложнопрогнозируемых.

В ситуации, когда требования всех кредиторов удовлетворены, по сути, остается юридическое лицо без основной имущественной базы и долгов.

Замещение активов должника в ходе конкурсного производства

Актуально на: 15 августа 2017 г.

Замещение активов должника в ходе конкурсного производства может быть произведено на основании решения собрания кредиторов в том случае, если за принятие такого решения выступят все кредиторы, чьи требования к должнику обеспечены залогом (п. 1,2 ст. 141, ст. 115 Закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ – далее Закона N 127-ФЗ).

Цель проведения замещения – более полное удовлетворение требований кредиторов. Суть его заключается в том, что на базе имущества должника создается одно или несколько акционерных обществ (п. 1 ст. 115 Закона N 127-ФЗ). Если создаются несколько обществ, то активы должника распределяются между ними. Акции АО включаются в состав конкурсной массы должника и продаются на торгах или организованном рынке ценных бумаг (п. 5,6 ст. 115 Закона N 127-ФЗ).

Отметим, что замещение активов должника это не реорганизация. Между должником и АО возникают отношения учредителя и созданного им юридического лица.

Кстати, в Законе «О несостоятельности (банкротстве)» N 127-ФЗ сказано, что при замещении активов создаются открытые акционерные общества. Однако ГК РФ уже не предусматривает их деление на открытые и закрытые (ст. 97 ГК РФ). То есть в Законе N 127-ФЗ просто не учтены данные изменения.

Особенности принятия решения о замещении активов в ходе внешнего управления и в ходе конкурсного производства

Решение о проведении замещения активов должника может быть принято и в ходе процедуры внешнего управления. Его вводят для целей восстановления платежеспособности должника: акции включаются в состав имущества должника и продаются на торгах (п. 5 ст. 115 Закона N 127-ФЗ). При этом решение о замещении активов вправе принять уполномоченный орган управления должника, после чего проводится собрание кредиторов по вопросу о включении в план внешнего управления положения о замещении активов, и уже собрание принимает решение о включении в план замещения (п. 2 ст. 94, п. 1,2 ст. 115 Закона N 127-ФЗ).

В ходе процедуры конкурсного производства в отличие от внешнего управления решение о замещении находится в ведении собрания кредиторов. Органы управления должника не вправе принять решение о замещении активов, поскольку их полномочия прекращаются с даты принятия судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (п. 2 ст. 126 Закона N 127-ФЗ).

Вместе с тем, и в ходе конкурсного производства, и в ходе внешнего управления решение о замещении активов может быть принято только с согласия всех залоговых кредиторов. У них при замещении происходит замена предмета залога: право залога на имущество заменяется правом залога на акции созданного АО. Причем их стоимость должна быть пропорциональна стоимости имущества, которое было в залоге, а теперь внесено в уставный капитал АО (п. 7 ст. 115 Закона N 127-ФЗ).

Но независимо от того, принято ли решение о замещении активов в ходе внешнего управления или конкурсного производства, предварительно должна быть произведена инвентаризация имущества должника и его оценка.

Замещение активов в конкурсном производстве. На самом ли деле страшен черт, как его рисуют?

Не так давно пришлось мне ломать голову над тем, как происходит замещение активов в уже ликвидируемом предприятии, т.е. в процедуре конкурсного производства, ввиду того, что в моей практике замещения активов не было ни во внешнем, ни в конкурсном. Камнем преткновения стала лицензия, которая, по идее умирает вместе с Обществом в момент вынесения решения о признании банкротом. Но не тут то было.

Я столкнулась в практике с процедурой конкурсного производства некого ООО, где кредиторами было принято решение о замещении активов, т.е. создании нового АО, с уставным капиталом из имущества этого самого ООО (в конкурсном производстве согласие учредителя на замещение активов не требуется).

Вопрос стал в переоформлении лицензии, ведь при признании должника банкротом она должна умирать, но, по правилам ст.115 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», она подлежит переоформлению на вновь учрежденное АО. Как быть?

На глаза мне попалось решение Арбитражного суда Ярославской области от 28.08.2017 г. по делу А82-8114/2017. Кратко суть дела: В конкурсном производстве осуществили замещение активов предприятия с лицензируемой деятельностью на учрежденное АО. Обратились в орган, выдающий лицензию с заявлением о переоформлении, но получили отказ, после чего обратились в суд. Суд первой инстанции поддержал заявителя, признал отказ в переоформлении незаконным, указав следующее:

«Законодательством о банкротстве, по мнению Общества, предусмотрен особый порядок создания юридического лица — акционерного общества в результате замещения активов должника. Отказ Департамента в переоформлении лицензии в рассматриваемом случае является незаконным и нарушает права и законные интересы общества, которое, приобретая имущество должника — ЗАО «ЗемляРесурс», право пользования животным миром, подтвержденным имеющейся у должника долгосрочной лицензии, не прекратившей свое действие в связи с принятием Закона об охоте, в силу его прямого указания, не имеет возможности реализовать свои права и фактически делает невозможным завершение процедуры замещения активов и причиняет вред правам общества, его акционерам, а также кредиторам ЗАО «ЗемляРесурс».

Документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на документ, подтверждающий наличие соответствующей лицензии у открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ, в порядке, установленном федеральным законом. На основании изложенных норм права, суд приходит к выводу, что законодательством о банкротстве предусмотрен особый порядок создания юридического лица — открытого акционерного общества в результате замещения активов должника. Вместе с тем, для этой процедуры, законодателем предусмотрен частный случай обязательного переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии для осуществления определенного вида деятельности. Соответственно, имущественные права должника – третьего лица — основанные на долгосрочной лицензии, перешли к заявителю в порядке статьи 141 Закона о банкротстве посредством замещения активов вместе с иными правами и имуществом, составившими уставной капитал вновь образованного общества».

Апелляционная инстанция оставила данный судебный акт в силе. Ответчик не сдается и идет в кассацию, вот 20.02 узнаем, чем закончится история 🙂

На мой взгляд, судебный акт очень красноречивый и подробный, что изданный первой инстанцией, что второй. В такие моменты уж очень хочется хвалить нашу систему арбитражных судов. Надеюсь, судебный акт устоит в кассации и станет одним из ярчайших правоприменительных документов. Теперь мне даже замещение активов с переоформлением лицензии не страшно:)

Всем адекватности в правосудии!

Интересно почитать ваши мнения по поводу замещения активов в конкурсном производстве. Какие сложности возникли? сталкивались ли с лицензируемой деятельностью? Все «За» и «Против».

Как происходит замещение активов должника в ходе конкурсного производства и внешнего управления?

Во время процедуры банкротства законодательство предполагает комплексные меры по восстановлению ликвидности компании-должника. Такие действия способствуют финансовому оздоровлению предприятия и позволяют удержать бизнес на плаву.

Рассмотрим нюансы замещения активов должника в ходе внешнего управления и на других этапах процесса. Кроме того, разберемся с вопросами прощения задолженности.

Особенности процедуры на этапе реабилитации потенциального банкрота

Начнем обсуждение с уточнения содержания вопросов терминологии. Замещение актива организации-должника представляет аналог реорганизации компании под внешним управлением с переходом ликвидного имущества дочернему акционерному обществу. Причем в этой ситуации вероятно и создание двух и более новых предприятий. Отметим, законодательство здесь предполагает основание исключительно АО, а не других форм деятельности.

Замещение активов должника в ходе внешнего управления — шанс должника сохранить бизнес, передав обязательства вновь созданному АО

Что касается целей операции, тут финансисты говорят о шансе выгодного обмена имущества задолжавшей фирмы на ценные бумаги созданной организации. Соответственно, реализация таких акций в будущем способствует погашению накопленной недоимки перед контрагентами. Причем подобное решение включается в план финансового управления и обсуждается на собрании кредиторов.

Обратите внимание! Важным требованием тут становится подписание соответствующей документации поверенным – должностным лицом, под чьим управлением временно находится неплатежеспособная организация.

Ход этой процедуры регулируется ФЗ №127. Так, в статье 115 сказано, что уставный фонд дочерних предприятий формируется за счет остатков ликвидного капитала будущего банкрота. Однако подобный ход предполагает фактическое сохранение бизнеса. Учитывайте, эмитент выставляет акции на публичные торги либо передает эти бумаги партнерам по сделкам в установленном порядке очередности.

Ход и условия операции

Порядок этой процедуры регламентируется ФЗ №127

Кратко поговорим о порядке выполнения рассматриваемой процедуры. Чтобы запустить процесс, управляющий орган задолжавшей компании утверждает решение о замещении активов.

Учитывайте, подобные полномочия этой структуры указываются в учредительной документации фирмы. Такой нюанс указан в п. 2 ст. 115 ФЗ №127.

Эти же правовые положения оговаривают и второе условие – согласие кредиторов, чьи обязательства обеспечены залоговой собственностью будущего банкрота. Решение принимается путем голосования всех заинтересованных сторон.

Отметим, подобная формулировка с точки зрения юристов противоречит положениям Гражданского Кодекса. Учитывайте, залог становится гарантией обеспечения обязательств должника, а кредиторы тут получают права требования.

Справка. Несовершенство законодательства создает правовую коллизию – ведь приведенный текст означает, что контрагенты, кредитующие должника под залог, фактически лишаются голоса.

Учитывайте такое решение — результат коллегиального одобрения всех кредиторов и управляющего органа

Однако судебная практика в оспаривании этих моментов пока не позволяет заявить о фатальном влиянии такого нюанса на принятие окончательного решения.

Правда, нестыковки юристы находят и в иных статьях Закона «О банкротстве». В частности, это утверждение касается вопросов перехода уставного капитала.

Здесь появляются затруднения и с включением в обязательства нового АО задолженностей и текущих платежей реорганизованного предприятия до и после момента принятия заявления о признании неплатежеспособности.

Кроме того, создание нескольких новых компаний допускается тут лишь в случае наличия у должника соответствующего числа видов деятельности.

Нюансы

К сожалению, несовершенства законодательства создают определенные трудности для решения подобных вопросов

Отметим, в ситуации с замещением актива вновь созданные компании перенимают социальные обязательства перед сотрудниками предприятия-банкрота.

Однако в ситуациях, когда рассматриваемое решение проблемы не покрывает убытков заинтересованных сторон, идея замещения приобретает спорное значение.

В таких обстоятельствах закон прямо говорит, что реализация акций покрывает требования кредиторов, что не всегда выполнимо.

Хотя суть процедуры банкротства допускает списание остатка недоимки после продажи ликвидных активов неплательщика. Подобные вопросы возникают и в случае полного расчета.

Юристы сомневаются, как правильно поступить с предприятием-должником после расчета с партнерами и передачи обязательств новой компании. Эти нюансы говорят о необходимости внесения поправок в законодательство.

Финальный этап процесса объявления неплатежеспособности

Теперь проясним, как выполняется замещение активов должника в ходе конкурсного производства. В этом случае процедура напоминает описанную выше операцию.

Отметим, решение тут тоже принимается советом займодателей. Кроме того, обязательным условием становится и одобрение управляющего органа. Причем в ситуациях, когда недоимка составляет до 50% стоимости ликвидного капитала компании, голосует совет директоров.

Замещение актива должника в ходе конкурсного производства практически идентично такой же операции на этапе внешнего управления

Если же размер задолженности превышает половину стоимости актива предприятия, решение принимается акционерами организации. Что касается решения кредиторов, здесь важным условием становится получение голосов всех заинтересованных контрагентов. Отметим, такая процедура требует времени, поскольку найти компромисс здесь сложно. Учитывайте, управленческий аппарат медлит с одобрением подобной идеи.

Обратите внимание! При оценке состава ликвидного фонда предприятия работают правила, которые применяются и в ситуациях с замещением в ходе внешнего управления.

Как правило, стоимость активов тут устанавливают по результатам проведения независимой экспертизы. Причем здесь практикуют озвучивание рыночной цены. Алгоритм выполнения процедуры в этих обстоятельствах предполагает следующие шаги:

  • решение кредиторов;
  • одобрение идеи управленческим аппаратом;
  • переход капитала должника в уставный фонд нового АО по акту приема-передачи;
  • государственная регистрация вновь созданной компании;
  • фиксация права собственности на объекты недвижимости в ЕГРП.

Выполнение описанных выше правил – путь к реализации ценных бумаг нового предприятия и погашения недоимки перед контрагентами должника. Как видите, процедура предполагает определенные сложности и соблюдение сторонами условий законодательства.

Амнистирование недоимки

Теперь поговорим о еще одном варианте избавления от взаимных финансовых обязательств компаниями, которые входят в одну группу – прощении долга. Увеличение чистых активов учредителями – это шанс списать долги дочернего предприятия путем перевода недоимки в состав капитала собственной компании. Такое решение не приводит к увеличению налоговой нагрузки, поскольку этот момент обозначен в статье 251 Налогового Кодекса.

Прощение долга для увеличения чистых активов — льгота, позволяющая повысить балансовую ликвидность дочерней компании без наступления налоговых последствий

Учитывайте, подобная возможность работает для предпринимателей с 2011 года. Однако в законодательстве содержится норма, которая позволяет применение этого положения к финансовым обязательствам, появившимся с начала 2007. Правда, такой нюанс действует для хозяйственных обществ и товариществ. Соответственно, некоммерческим организациям подобная льгота недоступна.

Обратите внимание! Применение этого шанса – гарантия увеличения балансовой ликвидности и финансовой устойчивости дочернего предприятия.

Таким образом, тут появляются перспективы привлечения инвесторов или выгодной продажи акций задолжавшего предприятия. Помните, увеличение чистых активов за счет прощения долга, проводки по которому отражены в балансе, повышает рыночную цену организации. Отметим, в ситуациях, когда размер ликвидного капитала ниже суммы уставного фонда, законодательство запрещает выплаты дивидендов и распределение прибыли.

Оформление

Для проведения этой операции юристы рекомендуют заключение двустороннего соглашения

Теперь поговорим о нюансах юридической регистрации таких операций. Учитывайте, применение подобной меры допускается лишь в отношении дочернего предприятия.

Кроме того, здесь уместно подписать двустороннее соглашение, чтобы избежать вероятных претензий фискальной службы.

Причем в бумагах целесообразно указать цели внедрения процедуры. Этот момент тоже способствует избеганию недоразумений с налоговиками.

Порядок составления этого договора регламентируется Гражданским Кодексом РФ. Здесь в статье 452 сказано, что подобные соглашения пишутся по аналогии с контрактами прекращения обязательств.

Кроме того, здесь указывается первичная документация о появлении недоимки, сумма и сроки возврата задолженности, причину неплатежеспособности и целевое назначение – пополнение чистого актива.

Бухгалтерия

Здесь важно правильно заполнить бухгалтерский баланс и сделать соответствующие ситуации проводки

Теперь узнаем, как оформляется в балансе прощение долга для увеличения чистых активов. Проводки в бухгалтерском учете здесь нуждаются в корректном оформлении.

При финансовой помощи на протяжении отчетного периода деньги распределяются на любые позиции.

Если же средства перечисляются на конец года, здесь уместно зафиксировать поступления по счету 84. В балансе запись отражается по позиции Д-50 или Д-51, К-91.1.

В случае целевого назначения на покрытие убытка, бухгалтер выполняет запись в день принятия решения, делая проводку Д-75, К-84. Вторая запись появляется в срок фактического поступления денег на счета. Тут операцию описывают в таком виде: Д-50 или Д-51, К-75.

Обратите внимание! Финансовая помощь, направленная на увеличение чистого актива в доходы не включается.

Итоги

Думаем, приведенная информация поможет читателям разобраться с нюансами рассматриваемых операций. Предлагаем также узнать, что такое показатель обеспеченности должника его активами в этой публикации.

Помните, предприятию уместно избежать предстоящего банкротства, тем более действующее законодательство предлагает подобные механизмы.

Замещение активов должника

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *